自1910年《大清著作权律》颁布至今，现代著作权制度在我国也有快一百年的历史了。在数以亿计的文化人和从事文化工作、参加文化活动的人群中，知道著作权法律并能运用法律保护自己创作权益的人，仍然不很多；知道著作权法律并自觉遵守法律、尊重他人智力劳动成果的人，为数也不很多；但奉行“天下文章一大抄”的信条和孔乙己“窃书不能算偷”哲学的人却屡见不鲜。在一个有着数千年文明史的国度里，此种现象到了二十一世纪仍时有发生，除社会历史、经济利益、价值观念等方面的原因外，全社会的著作权意识淡薄恐怕是一个十分重要的因素。列宁曾经说过：“工人本来也不可能有社会民主主义意识。这种意识只能从外面灌输进去……”（见《列宁选集》第一卷第247页，人民出版社1972年10月第2版）同理，作为人权的一项重要内容，著作权意识不可能在一个封建专制传统较多而民主法制传统较少的国家自发产生，因此需要向社会公众，特别是向文化人和参与文化活动的人群“灌输”著作权法律知识。但愿《著作权法概论（修订本）》的出版与再版，对此种“灌输”有所帮助。《著作权法概论（修订本）》是原中国法制出版社总编辑钟颖科先生与我本人的合作作品。在修订后的《中华人民共和国著作权法》颁布时，钟颖科先生已离开了我们，离开了他热爱的版权与出版事业。《著作权法概论（修订本）》再版时，钟颖科先生的夫人施静文女士（原法律出版社编审）授权我根据情况进行修订。我深切怀念我的老朋友钟颖科先生，衷心感谢我的老朋友施静文女士。此外，我也要感谢为本书的出版与再版给予鼓励、支持与帮助的朋友们，特别要感谢国家版权局原局长宋木文先生、原副局长刘杲先生，商务印书馆总经理杨德炎和书记孟传良、副总经理江远三位先生，黑龙江教育出版社原社长张文达先生、原总编辑白景凯先生，辽宁教育出版社原社长兼总编辑李宝义先生、原副总编辑王申女士以及国家版权局版权司翟丽凤女士。

题　语本书在旧版基础上适当补正，变动幅度极大，不少课题几与全面改写无异，乃以新订称之；并因经此补订，其篇幅较大，爰分上下二册出版；上册主要包括债之发生及债之标的。本书体例，固大体维持旧版风貌，但与旧版风格仍颇有不同。其中，应特别提出说明者有四：（1）从方法论之反省，加强债总重大争议问题之评论意涵；（2）严谨法律解释之脉络探索及体系构成；（3）法学方法，特别是目的论解释与类推适用之推敲酌量及妥慎援用；（4）对“台湾地区民法”债编修正成果之仔细省察及具体检讨。希望以此四者，协助读者逐渐进窥债法殿堂。对于“台湾地区民法”债编修正条文，本书批评颇多，诚愿以一愚浅见，公诸于世，或可助益债法体制之精确完美于万一而己。然而，驽钝浅陋如愚，主观偏失误漏，多所难免。敬祈海内先进、师友贤达，谅解之余，仍愿多赐教益。——作者

新技术戏剧性地改变了知识产权的实践方式。在不久前，该领域的实践是按照传统的案例教科书的编排方式整齐划分的——版权实践强调对文学、音乐和艺术作品（代表出版、录音和电影权）的保护；专利和商业秘密实践强调对技术作品的保护；商标和反垄断实践强调对独立的商业活动方面的保护。这种有序的划分，因新技术特别是计算机技术的出现，已经发生了永久性的深刻变革。在知识产权实践的整个过程中，可以看到传统理论界限的模糊。如今，影响高科技公司的有代表性的重大交易和重要案件，都涉及复杂的技术、知识产权法的多个领域和反垄断问题。计算机技术问题，常常要求律师同时解决商业秘密、版权、专利和反垄断等多方面问题。生物工程学提出了许多富有挑战性的专利和商业秘密的问题。这两种技术包括了所有现有的知识产权制度，并且提出了“技术原则”这一新问题。还有一些新技术，如因特网和交互式多媒体产品，也迫使知识产权法达到甚至超过了它们的极限。学生要了解这些问题，初步掌握知识产权法适应新技术的过程，就必须要懂得这些技术的主要特征。学生们还必须全面了解知识产权法、反垄断法以及政府职能。此外，市场的日益全球化和无国界的英特网王国，越来越要求知识产权律师懂得这一领域的国际规则。本案例教科书是为学生迎接下一世纪的法律实践和公共决策的挑战而设计的，本书提供了各种知识产权保护模式的基本概况，同时对各领域的法律和政策融进了它们各自的技术背景、哲学基础理论以及一些经济学的分析观点。本书强调各门法之间的互补性和相互作用，鼓励学生应用这些理论原理，解决现实世界里的复杂问题。同时，材料的学术性培养未来的律师分析新问题和参与解决由新技术所带来的、更广的公共政策问题的能力。

本书分为理论上的推定与实践中的推定两个组成部分。前者对推定一般原理的探讨，涉及推定的含义、作用、根据和理由等一般性问题；后者强调从实践中总结出推定的规则等内容。

我们处在一个知识经济渐趋突出的时代，知识在社会经济发展中所起的作用日益为人们所认识和重视。知识产权法作为调整主要基于知识产权的取得、拥有、移转及保护等而发生的一些社会关系的法律规范，其在我国社会主义法律体系中所占的地位日趋重要，知识产权保护制度已经成为世界各国推动技术进步和创新的基本法律制度。作为世界贸易组织的重要法律文件——《与贸易有关的知识产权协议》（TRIPs协议）对知识产权的司法保护提出了全面的保护要求，确立了具体的保护标准，尤其对知识产权的执法提出了明确的要求。因此，如何运用审判职能保护知识产权权利人的合法权益，推动科技创新、文化进步、维护市场经济秩序并适应知识产权国际保护的需要，就成为人民法院的重要使命。经过十多年的努力，我国初步建立了比较完善的知识产权法律体系，在立法方面取得了重大成果，在司法实践方面，也积累了宝贵的经验。但由于知识产权在我国是一个相对较新的领域，知识产权制度建立和发展的时间较短，因此，立法的粗疏和司法实践经验的相对欠缺在所难免。知识产权保护客体的多样性及其自身的特殊性、知识产权纠纷案件涉及较强的专业技术性以及科学技术的发展给知识产权保护带来的新情况、新问题不断涌现，这使得涉及知识产权纠纷的民事诉讼存在一定的特殊性，实体法律适用更具复杂性和难度。因此，不断加强知识产权理论与实务方面的研究，从活生生的实例中及时总结司法实践中的经验和不足，不断地为理论研究和立法提供素材，就成为许多学者和知识产权法官们共同关注的课题。正是基于多方面的考虑，安徽法院系统的法官们对走过的知识产权案件的审判历程进行了认真的回顾和总结，编写了这本《法官解析知识产权案例》，以案说法，力图从一个侧面反映我省知识产权审判的现状和水平，展示我们多年来的不懈努力。本书精心选取的45个案例是我省法院十多年来业已审结的一、二审知识产权案件，涉及著作权（包括计算机软件著作权）、商标权、专利权、技术合同以及反不正当竞争等多种类型的知识产权纠纷。其中，有的案件具有一定的典型性、新颖性，所涉及的法律适用问题具有相当的复杂性，如芜湖市傻子瓜子总厂与安徽省傻子经济发展有限公司确认“傻子”注册商标使用权纠纷案、杭州民生药业集团有限公司与江西南昌桑海制药厂“21金维他”注册商标专用权侵权纠纷案、宁业高、宁业龙、宁耘与孙燕舟、丁晓禾、新华出版社、作家出版社历史小说《绝代才女上官婉儿》著作权侵权纠纷案、浙江小家伙食品有限公司、潘笃华与张德芝专利侵权纠纷案等，都是有一定影响的案件。本书以案成篇，每篇的基本结构是：当事人及其诉讼地位、案情简介、起诉与答辩、一审判决要旨及结果、上诉与答辩、二审判决要旨及结果、评析。案件的审理过程由此一览无遗，法官的认识和说理尽现读者。每篇解析都是依据这些案件生效的裁判文书并基本上由主审法官亲自撰写，对案件所涉及的法律适用以及理论和实务方面的问题进行归纳、梳理和解析，具有真实性、实用性和一定的权威性。本书的主要特点是忠实案件审理过程中一、二审法院认定的事实、判决理由、适用的法律和处理结果，通过对办结的案件进行较为系统的总结，概括出处理类似案件的一般思考方法，注重理论与实践的融合，努力使法律实践向一般理论方面提升，实现个案与法律规定和法学原理的结合。从理论和司法实践的角度对知识产权案件审判中的典型问题进行探讨，力争使本书既具有一定的理论深度，又具有较强的实务性和可操作性。除对案例的解析之外，本书所选登的十余份司法裁判文书在一定程度上反映和体现了近年来我省司法文书改革的尝试和成果。安徽法院系统在知识产权案件的审理方面虽然积累了一定的经验，但与知识产权案件数量较多的兄弟省、市法院相比还显得不足，需要不断向专家学者和同行们学习请教。本书所选案例的处理结果及本书作者的一些观点难免存在不妥甚或舛误之处，有待同行和学者们的检阅、批评和指正。我们将紧随时代发展的步伐，永葆虚心学习、努力进取的精神，积极探索审判实践中出现的新情况、新问题，继续为不断提高知识产权司法保护水准、完善我国的知识产权立法做出自己应有的努力。

刑事司法协助是国家关系的重要内容，是一国司法权的有效域外延伸，具有重要的外交价值和司法价值。开展刑事司法协助问题的研究，对于指导我国对外刑事司法协助和我国区际刑事司法协助的立法和司法实践，具有重要的现实意义。本文分为两个部分共十一章。上篇为国际刑事司法协助部分，论述了国际刑事司法协助的概念、范围及其诉讼特征；指导国际刑事司法协助的基本原则；国际刑事司法协助的发展趋势；国际刑事司法协助中的引渡、调查取证、诉讼移转管辖、外国刑事判决的承认和执行等问题。下篇为中国刑事司法协助部分，论述了中国国际刑事司法协助的实践；中国对外刑事司法协助存在的主要问题及对策；刑事司法协助在中国区际间的适用；我国区际刑事司法协助中的重点和难点问题：逃犯移交和共同司法管辖权的界定等。国际刑事司法协助是主权国之间依照有关国际条约或双向互惠原则，协助或代为履行一定的刑事诉讼程序或刑事实体权利的活动。从协助的内容、适用的条件和程序等角度，可以将其归纳为六大类：文书送达、信息通报、调查取证、引渡、刑事事件的诉讼转移、外国刑事判决的承认和执行。作为诉讼行为的国际刑事司法协助具有本身所特有的三大特征：国际法与国内法相协调；条约义务与互惠原则相互补；司法审查与行政审查相互统一。

本书结合经济分析与民商法理论，提供科际整合法学之最佳途径。所收录论文从经济观点探讨民商法之基本议题，包括物权法定原则、物权债权区分、担保权法制、资产证券化、信托法律关系、资产管理法制、股票面额制度等，并从制度面与规范面提出兴革建议。此外，本书亦将法律经济分析理论，运用于各种实务交易类型，包括衍生性金融契约、商业契约风险分担、共同基金、表决权契约、不动产证券化、将来债权让与等，以阐明商业交易之真谛。本书将经济理论融入民商法基本议题与交易实务，故能拓展读者之宏观视野，并增进解决问题之能力。 目录序言一、物权法定原则与物权债权区分――兼论公示登记制度……………………………………（1）壹、前言……………………………………………………（2）贰、特权债权之差异与物权之特性………………………（8）叁、物权法定原则之法制与性质………………………（14）肆、物权法定原则之经济功能…………………………（23）伍、公示登记制度与物权法定原则……………………（29）陆、物权债权之分际与中间类型之探讨………………（40）柒、结语…………………………………………………（48）二、建构资讯时代之担保权法制……………………………（53）壹、前言…………………………………………………（54）贰、担保权之特征与定位………………………………（58）叁、担保权法制之比较…………………………………（66）肆、我担保权法制之检讨………………………………（81） 伍、我担保权法制之改进建议…………………………（92）陆、结语――建构资讯时代之担保权法制……………（102）三、信托法应如何定位三位一体之信托法律关系…………（108）壹、前言…………………………………………………（108）贰、信托之债权（契约）法面向………………………（113）叁、信托之物权法面向…………………………………（122）肆、信托之组织法面向――以资产分割为中心………（134）伍、如何定位三位一体之信托法律关系………………（141）陆、结语…………………………………………………（147）四、论契约法预设规定的功能――以衍生损害的赔偿规定为例………………………（151）壹、前言…………………………………………………（152）贰、从经济观点论契约法上的预设规定………………（155）叁、契约法上预设规则的功能――以衍生损害的赔偿规定为例…………………（161）肆、从衍生损害的赔偿规定论预设规则的选择与内容………………………………………………（173）伍、结论…………………………………………………（183）五、从衍生性金融商品论现代契约法之新议题……………（185）壹、前言――从典型的传统契约谈起…………………（186）目录3贰、衍生性金融商品契约………………………………（189）叁、衍生性金融商品契约的非典型面向………………（195）肆、现代契约法之新管制议题…………………………（199）伍、结语…………………………………………………（205）六、衍生性金融商品契约教战守策…………………………【207】壹、衍生性商品基本法律概念――风险移转契约……（208）贰、衍生性商品契约可能涉及之法律争议……………（209）叁、结语…………………………………………………（213）七、从资产证券化论将来债权之让与――兼评2001年台上字第1438号判决………………（215）壹、前言…………………………………………………（216）贰、金融资产证券化与将来债权之让与………………（217）叁、将来债权让与之规范、学说及实务见解…………（220）肆、2001年台上字第1438号判决之评析……………（228）伍、解决方案……………………………………………（233）陆、结语…………………………………………………（235）八、论将来债权让与――以资产证券化为例…………………………………（237）壹、前言…………………………………………………（237）贰、资产证券化与资产分割……………………………（238） 叁、将来债权与让与金融资产证券化…………………（239）肆、实务见解对将来债权让与之影响…………………（240）伍、公示登记制度之引进………………………………（242）陆、结语…………………………………………………（243）九、继续性契约之风险分担条款……………………………（245）壹、引言………………………………………………（245）贰、继续性契约之风险分担机制………………………（246）叁、好莱坞之“付酬或演出’’条款……………………（246）肆、专案融资之“领货或付款”约款…………………（247）伍、台电与民间电厂的购售电条款……………………（248）陆、继续性契约其他条款应注意事项…………………（249）十、商业契约的风险分担条款一条件与期限………………………………（250）壹、前言――市场交易上之风险………………………（250）贰、契约上之条件条款…………………………………（253）叁、实务上条件之运作…………………………………（254）肆、契约上之期限条款…………………………………（255）伍、？t附款”条款实务操作上应留意之处……………（256）陆、结语…………………………………………………（258）十一、信托之公示机制与对世效力…………………………（259）壹、前言…………………………………………………（259）贰、信托法律关系之定位………………………………（263）叁、信托财产之独立性与主体性………………………（267）肆、信托法律关系之特殊公示机制……………………（272）伍、信托法律关系之特殊对世效力……………………（279）陆、结语…………………………………………………（289）十二、信托财产之独立性与主体性…………………………（293）壹、前言…………………………………………………（293）贰、信托财产之独立性…………………………………（296）叁、信托财产独立性实务见解之探讨…………………（298）肆、信托财产独立性与公示制度………………………（300）伍、公示登记与对世效力………………………………（302）陆、信托财产之主体性――美国第三信托整编法之立法趋势……………（308）柒、结语…………………………………………………（311）十三、信托法制与资产管理业务之规范……………………（313）壹、前言…………………………………………………（313）贰、从契约到公司――信托法律关系之定位…………（315）叁、资产管理业务之概念………………………………（322） 肆、信托法制与资产管理业务…………………………（323）伍、信托业与全权委托投资业务………………………（326）陆、共同信托基金与证券投资信托基金业务…………（330）柒、功能性规范――以投资人保护为中心……………（337）捌、结语…………………………………………………（339）十四、从信托法原理论共同基金之规范……………………（342）壹、前言…………………………………………………（343）贰、信托法原理概论……………………………………（344）叁、共同基金之功能……………………………………（348）肆、共同基金之基本组织架构――“公司型’’或‘‘契约型”……………………（350）伍、共同基金之基础法律关系――信托或他种契约关系…………………………（360）陆、共向基金业务之管理………………………………（366）柒、结论…………………………………………………（369）十五、浅释金融资产证券化法制……………………………【371）壹、前言…………………………………………………（372）贰、资产证券化之组织功能――以资产分割为核心…………………………………………………（3、74）叁、资产证券化之法律争议……………………………（383）肆、简析金融资产证券化条例草案……………………（387）伍、结论…………………………………………………（397）十六、资产证券化的组织法则………………………………（400）壹、资产证券化与架构式融资…………………………（400）贰、利用资产分割隔离风险的概念………………一…（401）叁、以股份有限公司、合伙、信托为例………………（402）肆、资产证券化下的特殊目的机构……………………（404）伍、特殊目的机构衍生相关制度之问题………………（405）陆、结语……………………………一…………………（406）十七、论不动产证券化的组织架构…………………………（408）壹、不动产证券化的组织功能…………………………（409）贰、美、日关于不动产证券化法制……………………（409）叁、不动产证券化条例草案所设计之法制……………（411）肆、我草案法制之缺失…………………………………（412）伍、结语…………………………………………………（415）十八、不动产证券化法制评析………………………………（416）壹、立法背景……………………………………………（417）贰、不动产证券化的概念与功能………………………（419）叁、草案简介……………………………………………（422）肆、草案评析……………………………………………（429）伍、结语…………………………………………………（441） 十九、表决权契约与表决权信托……………………………（443）壹、前言…………………………………………………（444）贰、公司法与并购法之表决权规范……………………（445）叁、表决权契约（voting avgrnvts）……………（446）肆、表决权信托（vtrdng trust）………………………（455）伍、结论…………………………………………………（467）二十、公司资本制度与股票面额之研究……………………（469）壹、前言…………………………………………………（470）贰、现行资本制度之分析与检讨………………………（471）叁、票面金额股与无票面金额股制度…………………（473）肆、股票面额制度与股东出资规范之关联性…………（476）伍、股票面额制度与股利政策之关联性………………（479）陆、折价发行――“公司法”第一四O条修正草案之评析……（487）柒、低面额与无面额股制度――企业筹资之新思维……………………………（489）捌、结论…………………………………………………（492）

就证据的采信制度而言，过分迟延提交的证据原则上不应当再具有证据价值，不是因为缺少客观性，而是缺少及时性。迟到的正义是非正义，采信过分迟延的证据，必将造成诉讼的低效率，当事人双方攻击和防御手段的突袭性，甚至削弱司法裁判的权威性。因此，设置证据时限制度是司法公正的内在要求，也是证据采信制度的重要内容。张永泉，男，1964年出生于重庆市荣昌县。1993年、2002年分别获得西南政法大学硕士学位和博士

前言海商法作为现代法律体系中的独立法律部门，是适应着海上贸易的产生和发展而形成和确立的，它以其特定的适用范围和调整对象在各国民商法领域内占有一席之地，成为民商法的必要组成部分。海商法的历史悠久，究其原因，在于海上贸易作为人类进行经济交往的手段古已有之，而作为规范和调整海上贸易活动的行为规则，海商法必然随着海上贸易的发展而得以不断发展，经历了从初期的国际性的海事习惯法、到各国国内法、进而走向在国际范围内统一的历史轨迹。海商法适用于特定的社会经济关系，即海上运输关系和船舶关系。这使得海商法成为独立的法律部门，而不能被其他法律规范所替代。其首要表现就是海商法围绕着海上运输活动，着眼于维护海上运输安全秩序、促进海上运输发展的目的，建立了其特有的海商法律制度，诸如，船舶抵押权和船舶优先权制度、船员制度、海上货物运输合同制度、海上旅客运输合同制度、船舶租用合同制度、拖航合同制度、海难救助制度、船舶碰撞制度、共同海损制度、海事赔偿责任限制制度等，形成了海商法独特的法律规范体系。同时，海商法又是实践性极强的法律部门，必须结合海上运输活动的实践，才能够切实理解海商法的立法精神和立法内容。海商法是具有很强的国际性的国内法。这不仅体现在海商法所调整的海上运输关系和船舶关系是存在于不同国籍的船舶、货物所有人之间的经济活动，更表现在海商法的法律渊源主要包括国内立法、国际公约和国际惯例等多种形式。因此，研究各国海商法适用过程中的法律冲突的预防和处理问题，就成为海商法立法和理论的重要组成部分。而且，在国际范围内所出现的统一海商立法，也是不可忽视的重要问题。我国的海商立法和理论研究起步较晚，与我国作为海运国家的地位和海运业发展的要求不相适应。所以，大家有志于学习海商法是非常可喜的事情。鉴于海商法立法和理论的诸多特点，在学习海商法的过程中，应当对症下药，注意理论和实践的结合，国内立法与国际公约、国际惯例的结合，我国社会主义市场经济条件下的海运市场与国际海运市场的对比研究。为此，本书的编写力求适应大家学习海商法的实际需要，以理解和研究我国海商立法为主线，深人浅出地讲解有关的海商法理论。同时，在海商法理论的讲解中，穿插相应的海商实例进行必要的分析，解决学习中的难点问题。此外，为了扩大学习的知识面，在每章中选取相关的资料或者知识点，予以阐述和介绍。总之，大家通过阅读本书而能够掌握海商法理论，理解现行海商法律规范的精神和内容，并了解海上运输市场的实践情况，便达到了编著者的初衷。贾林青2003年6月30日

本书分“研究报告”、“典型案例”、“调查报告”、“相关背景资料”以及“法律法规、司法解释及其他规范性文件”五部分内容。书中报告介绍了有关国家处理商标和商号这两种权利冲突的法律对策、理论与实践等。