商业秘密保护法的规范构造研究

　　本书立足于商业秘密的基础法理，研究中国商业秘密保护法的规范构造，以期能够为中国商业秘密制度体系的完善提供参考。在研究思路上，本书以强化知识产权保护为出发点，考察商业秘密保护的立法模式与制度定位。以商业秘密权为研究对象，依照权利确认、权利内容、权利限制与权利保护的结构，从商业秘密立法保护和司法保护两个层面进行理论研究和规范分析。在构建商业秘密的权利法制度体系的同时，完善商业秘密权利保护与限制的利益平衡机制。在考察域外商业秘密制度发展趋势的同时，探讨我国如何完善适应商业秘密国际保护环境并具有中国特色的商业秘密保护机制。

　　陶乾，中国政法大学法律硕士学院副教授，私法教研部主任，知识产权法专业硕士生导师，中国政法大学知识产权创新与竞争研究中心主任。博士毕业于意大利比萨圣安娜高等研究院。兼任的社会职务包括：中国法学会知识产权法学研究会理事、中国科学技术法学会理事、北京市文化娱乐法学会版权法研究专业委员会主任、北京市知识产权法学研究会监事、北京知识产权局专家库专家。主持国家社科基金年度项目、教育部留学归国人员科研启动基金项目、北京市社科基金项目年度项目、中国版权保护中心重大项目、中国政法大学商业秘密保护法青年教师创新团队等科研项目。

目　录
第一部分　商业秘密保护的立法模式与制度定位
第一章　商业秘密的权利性质
　　第一节　商业秘密的法理基础
　　　　一、商业秘密的性质争议
　　　　二、“违反保密义务理论”与“财产权理论”
　　第二节　商业秘密的知识产权属性
　　　　一、作为知识产权客体的商业秘密
　　　　二、商业秘密区别于其他知识产权客体的特性
　　　　三、商业秘密保护与激励创新之间的关系
第二章　商业秘密保护立法模式的选择
　　第一节　我国商业秘密分散立法模式及其弊端
　　　　一、我国的商业秘密立法模式
　　　　二、商业秘密分散立法模式的弊端
　　第二节　商业秘密保护专门立法的必要性与可行性
　　　　一、《反不正当竞争法》保护商业秘密的不足
　　　　二、域外商业秘密单独立法的趋势
　　　　三、商业秘密专门立法的可行性
　　第三节　商业秘密立法的基本原则
　　　　一、商业秘密保护的公平与效率原则
　　　　二、商业秘密保护的比例原则
　　　　三、商业秘密保护的诚实信用原则
　　第四节　商业秘密权与其他知识产权保护模式的功能互补
　　　　一、商业秘密制度与专利制度的互补
　　　　二、商业秘密制度与著作权制度的互补
第三章　国际视野下我国商业秘密制度的定位
　　第一节　商业秘密制度区域趋同化背景下我国的制度选择
　　　　一、在区域协定中逐步走向趋同化的商业秘密法
　　　　二、中国与其他国家或地区的贸易协定中的商业秘密条款
　　第二节　我国商业秘密立法与欧美国家立法的总体对比
　　　　一、我国商业秘密制度与美国商业秘密制度
　　　　二、我国商业秘密制度与《欧盟商业秘密指令》
　　第三节　国际经贸合作背景下我国商业秘密保护机制的走向
　　　　一、我国商业秘密保护水平的合理定位
　　　　二、中国企业商业秘密的域外保护规则
　　　　三、商业秘密保护的区域合作与风险防范
第二部分　商业秘密权利客体与主体制度的规范构造
第一章　商业秘密的权利客体
　　第一节　商业秘密的内涵及其范围的扩大化
　　　　一、作为商业秘密的信息
　　　　二、商业秘密客体范围的扩大化
　　　　三、约定的商业秘密与法定的商业秘密
　　　　四、数字经济时代数据财产的商业秘密保护
　　　　五、计算机算法的商业秘密保护
　　第二节　商业秘密秘密性的认定
　　　　一、秘密性的相对性
　　　　二、秘密性与新颖性的区别
　　　　三、非公知性与非易得性的关系
　　　　四、直接观察标准与销售公开
　　　　五、冒认专利对秘密性的影响
　　第三节　商业秘密权利人的保密意图与保密措施
　　　　一、保密意图的可感知性
　　　　二、保密措施的可识别性、适当性和有效性
　　　　三、保密性与秘密性的关联
　　第四节　商业秘密价值性的证明与推定
　　　　一、竞争优势在价值性认定中的核心作用
　　　　二、价值性对实用性标准的替代
　　　　三、价值性的证明与价值的独立性
　　第五节　商业秘密与国家秘密的关系
　　　　一、国家秘密与商业秘密的区分
　　　　二、商业秘密上升为国家秘密的情形
第二章　商业秘密的权利主体
　　第一节　商业秘密所有人与商业秘密持有人
　　　　一、商业秘密的所有人与商业秘密的持有人
　　　　二、拥有商业秘密的经营者与非经营者
　　第二节　特殊情况下商业秘密的权利归属
　　　　一、职务成果的商业秘密权利归属
　　　　二、委托与合作开发中的商业秘密权利归属
　　　　三、共有商业秘密的认定与使用
第三部分　商业秘密权利的内容体系与利用方式
第一章　商业秘密权的权能及内容
　　第一节　商业秘密权能之特殊性
　　　　一、商业秘密的控制、使用、收益与处分权能
　　　　二、商业秘密控制权能对占有权能的替代
　　第二节　落入商业秘密权利范围的行为方式
　　　　一、利用不正当手段的商业秘密获取
　　　　二、未经许可的商业秘密公开
　　　　三、商业秘密直接使用与改进使用
　　　　四、商业秘密保护中的过失侵权
　　　　五、销售和使用依技术秘密所获得的产品
第二章　相对方的商业秘密保密义务
　　第一节　法定的保密义务与约定的保密义务
　　　　一、法定保密义务的引入
　　　　二、约定保密义务的扩展
　　第二节　默示保密义务的来源
　　　　一、合同附随义务下的默示保密义务
　　　　二、劳动者忠实义务下的默示保密义务
　　第三节　竞业限制义务与保密义务
　　　　一、竞业限制协议下的保密义务
　　　　二、在职员工的竞业限制
第三章　行政与司法程序中的商业秘密保护义务
　　第一节　行政程序中的商业秘密保护
　　　　一、信息公开中的商业秘密限制
　　　　二、行政机关的商业秘密保护义务与责任
　　第二节　诉讼程序中的二次泄密防范
　　　　一、诉讼中保密信息的界定
　　　　二、诉讼中对商业秘密的保密措施
　　　　三、鉴定中的商业秘密保护
　　　　四、恶意诉讼套取商业秘密行为的禁止
第四章　商业秘密的权利行使与利用
　　第一节　商业秘密许可中的法律问题
　　　　一、商业秘密许可中的权利义务关系
　　　　二、商业秘密许可中的诉讼主体地位
　　　　三、商业秘密许可引发的法律争议
　　第二节　商业秘密质押的法律困境及解决路径
　　　　一、商业秘密质押的理论基础
　　　　二、商业秘密质押的法律困境
　　　　三、商业秘密质押的路径探索
第四部分　商业秘密权利限制制度的体系化建构
第一章　公共利益视角下商业秘密权的限制
　　第一节　不受法律保护的商业秘密
　　　　一、内容不合法的秘密信息
　　　　二、商业秘密的客体排除的概括与列举
　　第二节　公共健康视角下商业秘密的强制许可
　　　　一、商业秘密强制许可规范存在的必要性与可行性
　　　　二、商业秘密强制许可的制度设计
　　　　三、紧急状态下商业秘密与专利的强制许可比较
　　第三节　商业秘密权与公众知情权的协调机制
　　　　一、商业秘密权与公众知情权的边界
　　　　二、部分商业秘密信息的法定公开
　　第四节　商业秘密披露的责任豁免
　　　　一、公共利益与商业秘密披露
　　　　二、举报者豁免制度的设立
　　第五节　算法规制与商业秘密保护
　　　　一、算法权利与算法透明
　　　　二、算法披露义务的限制
第二章　商业秘密权与劳动者权利之间的协调
　　第一节　商业秘密权与离职员工的择业自由
　　　　一、员工的一般知识、技能与商业秘密的划分
　　　　二、竞业限制协议的主体限定与经济补偿约定
　　第二节　客户名单作为经营秘密时的权利限制
　　　　一、客户名单权益的例外
　　　　二、个人信赖抗辩的适用及限制
第三章　商业秘密权利人与其他经营者之间的利益平衡
　　第一节　不构成商业秘密侵权的情形
　　　　一、自主研发的认定
　　　　二、反向工程的限制及禁止反向工程条款的效力
　　　　三、商业秘密的默示许可
　　第二节　第三人的善意获取和善意使用
　　　　一、第三人善意获取和使用商业秘密行为的认定
　　　　二、善意使用者的侵权责任限制
　　　　三、侵权产品善意销售者与使用者的合法来源抗辩
　　第三节　防止商业秘密权利滥用的机制
　　　　一、技术秘密许可中的限制竞争行为
　　　　二、反垄断法对技术许可中的权利滥用的规制
　　　　三、对商业秘密权利滥诉行为的规制
第五部分　商业秘密权利保护规范的优化与续造
第一章　商业秘密的侵权判定
　　第一节　接触与实质性相同规则的适用
　　　　一、商业秘密的查明与秘密点的确定
　　　　二、被告接触原告商业秘密的可能性
　　　　三、被诉侵权信息与权利信息的比对
　　第二节　商业秘密共同侵权的认定
　　　　一、教唆者、引诱者和帮助者的行为认定
　　　　二、第三人共同侵权的认定
　　第三节　商业秘密举证规则的完善
　　　　一、商业秘密案件证明对象与证明责任的分配
　　　　二、举证责任倒置抑或证明标准降低
　　　　三、“盖然性占优势”标准
第二章　商业秘密侵权民事责任的优化
　　第一节　停止侵权的责任承担与例外
　　　　一、停止侵权的具体指向
　　　　二、停止侵权的持续时间
　　　　三、停止侵权的例外规则
　　第二节　商业秘密民事侵权诉讼中的销毁
　　　　一、责令销毁这一方式的性质
　　　　二、销毁的客体范围
　　　　三、责令销毁应符合的比例原则
　　第三节　商业秘密侵权损害赔偿额的计算
　　　　一、侵犯商业秘密损失额的确定方法
　　　　二、侵权人因侵权行为所获得的利润考察
　　　　三、许可费的浮动参考
　　　　四、商业秘密惩罚性赔偿的适用条件
　　　　五、商业秘密法定赔偿的参考因素
　　第四节　商业秘密纠纷行为保全措施的适用
　　　　一、我国商业秘密案件行为保全的考量因素
　　　　二、不可避免披露原则的引入与适用
第三章　商业秘密的行政保护
　　第一节　商业秘密行政保护与司法保护的互补
　　　　一、商业秘密行政保护与司法保护之间的关系
　　　　二、商业秘密行政保护与民刑程序之间的衔接
　　第二节　行政机关对商业秘密违法行为的查处
　　　　一、没收违法所得与处以罚款
　　　　二、商业秘密行政保护机制的完善
第四章　商业秘密的刑事保护
　　第一节　我国刑法中侵犯商业秘密罪的发展
　　　　一、对侵犯商业秘密罪保护法益的争议
　　　　二、侵犯商业秘密罪的主观要件变化
　　　　三、侵犯商业秘密罪的行为认定
　　　　四、侵犯商业秘密罪从结果犯到情节犯
　　　　五、侵犯商业秘密罪与相关罪名的关系
　　第二节　侵犯商业秘密案件中情节严重的认定
　　　　一、侵犯商业秘密情节严重的考量因素
　　　　二、损失认定在判定情节严重时的重要作用
　　第三节　商业秘密刑事与民事保护路径之间的协调
　　　　一、“先刑后民”与“先民后刑”之争
　　　　二、侵犯商业秘密罪案件的“刑民同步”
结　语
参考文献