刑法学中的正当与违法性理论

　　在回答“何为正当行为”之前，首先要明确“正当”和“违法”这类概念本身的含义。对于反思刑法学正当性理论而言，当代元伦理学对价值语词的分析颇具启示意义。结果无价值论不但与阶层犯罪论体系相冲突，而且暗含着“描述主义谬误”。与其他形态的功利主义哲学相比，制度功利主义更具合理性，它理应成为现代刑法的哲学基础。应当从行为规范和裁判规范的功能性差异中去理解正当与免责、违法与有责的界限。结果要素不是行为规范的内容，而是裁判规范的内容。行为实际结果的好坏与其正当与否无关。有必要对正当防卫、紧急避险、被害人承诺等正当化事由的具体构造进行反思。

　　马乐，2007年获北京语言大学文学学士学位，2011年获清华大学法学硕士学位（导师张明楷教授），2014年获清华大学法学博士学位（导师张明楷教授）。现任沈阳师范大学法学院副教授，硕士研究生导师。主要研究领域为刑法学。主持司法部项目1项，辽宁省社科基金项目1项，辽宁省教育厅项目1项，在《环球法律评论》《刑事法评论》等CSSCI期刊发表论文多篇，并被《人大复印资料》全文转载2篇。

绪论
第一节选题的背景
第二节问题的提出
第三节本书的主题和结构
第一章元伦理学的启示
第一节“语言转向”与元伦理学的兴起
一、分析哲学的背景
二、元伦理学的主题
第二节元伦理学视野下的“正当”
一、摩尔的“未决问题论证”和“自然主义谬误”
二、情感主义的激进主张
三、黑尔的普遍规定主义
第三节元伦理学对刑法学的启示
一、价值语词的细分
二、从元伦理学到刑法学
第四节本章小结
第二章功利主义哲学与刑法中的“正当”
第一节功利主义哲学与现代刑法
一、现代刑法的功利主义宣言
二、功利主义哲学概述
第二节功利主义哲学的展开
一、行为功利主义的内涵
二、正当性标准与决策程序的区分
三、正当性标准与可谴责性（可罚性）的区分
第三节结果无价值论的困境
一、结果无价值论的逻辑困境
二、客观行为功利主义与结果无价值论的“描述主义谬误”
三、余论——规则功利主义路径的考察
第四节现代刑法的理想选择——制度功利主义
一、制度功利主义概述
二、制度功利主义的理论要点
三、制度功利主义对刑法学的启示
四、制度功利主义视野下的正当化事由
第五节本章小结
第三章“正当”与“免责”的界限
第一节评价规范、行为规范和裁判规范的概念厘清
一、行为规范与裁判规范——正当和免责的界限所在
二、评价规范与行为规范——语词的澄清
三、行为规范的逻辑结构之解析
四、关于规范违反说的几点说明
第二节关联性命题的检讨
一、正当性判断与防卫权和共犯认定
二、正当性判断与保安处分
第三节样本分析——基于合理信念的假想防卫
一、问题之提出
二、否定说的梳理——分歧与共通点
三、否定说之批判
四、肯定说之提倡
第四节本章小结
第四章结果要素的重新定位
第一节结果要素的定位
一、一元行为无价值论的症结与洞见
二、“技术性的”违法性要素与广义的有责性要素
三、道德运气与道德应得
四、结果之于刑罚分配——制度功利主义的考量
第二节刑法主观主义与客观主义之辨析
一、刑法主观主义的内涵与理论基础
二、刑事古典学派与刑法主观主义
三、诘难与反驳
四、本节小结
第三节关于“危险”的形而上学
一、客观危险说的逻辑困境
二、客观危险说的语言误用
第四节本章小结
结语