行政犯比较研究：以行政犯的立法与性质为视点

　　早在罗马法时代，就有了自然犯与法定犯相对应的观念。二者的区别后来被认为与刑事犯与行政犯的区别如出一辙。但对行政犯的研究到20世纪才充分展开。因为行政犯与行政刑法密切相关，而行政刑法是以近代的行政法为其产生背景的。行政法为实现其行政目的，其命令与禁止规范的执行，常借助刑罚制裁这一手段。对于这种列入行政法罚则内的行政犯与普通刑事犯如何区分，由于关系到非犯罪化与非刑罚化问题，而引起了激烈争议，有关行政犯的概念、性质迄今尚无定论。本书共分四部分，从考察行政犯的立法变迁与时代背景着手，评析各国立法实例，阐明行政犯在刑法体系中的地位，并以此为出发点，再就学说上对行政犯性质问题所持见解，加以分析比较，从而展开对行政犯基本理论的比较研究。行政犯的性质问题与行政犯的立法是紧密相连的。本书第一章首先介绍了行政犯产生的时代背景。行政刑法的产生历史总是与行政法的存在范围有关。行政法的内容往往又随着政府职能的变化而变化。因此当政府职能从局限于消极的秩序维持扩张到在法律范围内主动采取措施，以追求行政上的合目的性，实现社会福祉时，行政法规范的范围日趋庞大，行政犯也随之俱增。论文从实证的立场对一些国家的立法例及行政犯的处罚原则作了论述。具体而言，英美对处罚所谓福利犯之类的犯罪在其构成上不强调以犯罪故意为要件，并肯定法人责任的转嫁理论。德国立法及判例曾对行政犯及刑事犯采取实质的违法性质区别理论，但由于中间类型的出现，遂改为以行为的危险程度作为该行为可罚性的判断标准，将行政犯根据情节的不同严重程度，区别为秩序违反行为或者犯罪行为而分别科以罚锾或者刑罚，对行政犯普遍实行两罚规定及推定责任。日本关于行政刑法的立法，范围极为广泛，对行政违法行为大都科以罚金或自由刑，处罚也尤为严格。其早期处罚适用原则，颇与英美法近似，事业主体由于转嫁而负绝对责任，其后趋向于两罚规定，并肯定经营事业的法人可为受罚主体，但有的设有推定责任规定，须由事业主体举出反证，而与绝对责任实际并无不同。另外，日本还存在由两罚规定演进为三罚规定的立法，但其中关于法人的处罚，仍未能彻底摒弃绝对责任的观念。我国有关行政犯的立法虽然起步较晚，但已经遍及社会生活的各个部门，并在处罚上别具一格，一般无直接的刑事处罚措施，处罚对象既可以为自然人，也可以为法人，对单位行政犯的两罚规定还包括处罚直接主管人员。论文还阐述了行政法律规范的有关问题。我国行政犯的法律渊源主要有行政法律中的附属刑法规范、普通刑法典中关于行政犯的规定以及单行刑法中关于行政犯的规定三类。论文认为只要没有特别规定，刑法总则当然适用于行政犯法律规范；而空白行政刑法规范，如委任命令、地方自治法规，并没有违反罪刑法定主义的基本精神。论文在界定限时法概念与判断标准后，认为对限时行政刑法发生法律变更后，应肯定委任行政法规的效力，如果只是空白行政刑法的补充规范发生变更，仍应适用行为时的补充规范。第二章探讨了行政犯的概念与分类问题。由于行政犯是外来词，因此在为其下定义时，既不能完全摒弃国外可资借鉴的理论，也不能全然不考虑我国的立法实际与理论现实，故论文首先对德国、日本以及我国有关行政犯概念的学说进行了评析。德国学者一般将行政犯限定为仅具有行政不法本质而只能科处秩序罚的秩序违反行为，即采取狭义的行政犯概念；而日本的行政法学者着眼于广义的行政罚（包含秩序罚与行政刑法），将广义的行政犯与刑事犯相对立；刑法学者则着眼于狭义的行政罚（仅含行政刑法），将狭义的行政犯与刑事犯对立；我国台湾学者对行政犯涵义的理解则存在广狭两义说、广义说与狭义说的对立；至于我国大陆学者，大多采科刑之狭义行政犯概念说并根据我国犯罪的一般定义而定义行政犯。在此基础上，主张兼采德、日两国学说，并采科刑之狭义行政犯的立场界定行政犯概念。在立法论上讨论行政犯与一般行政秩序违反行为的区别；而在解释论上讨论刑事犯与行政犯的区别。行政犯的立法类型主要有警察犯、财税犯、经济犯、环境犯、道路交通犯及其他行政犯等。其学理类型采用不同的标准有不同的分类，如根据行政犯侵犯的法益，可将其分为经济犯、财税犯、环境犯、卫生犯、劳动犯、交通犯、公共秩序犯及其他行政犯几类；根据犯罪主体不同，可分为自然人行政犯与单位行政犯、一般主体行政犯与特殊主体行政犯；根据行政犯刑法规范是否需要委任行政规范补充，将行政犯分为空白规范行政犯与完全规范行政犯等等。第三章研究了行政犯的性质。德日对此问题研究较为深入。在德国，存在质的区别说、量的区别说、质与量的区别说的对立，其中各说又因着眼点的不同，形成各种立论，如在质的区别说之下，又存在权利侵害说、法益侵害说、被害对象性质区别说、法益区别说、构成要件区别说、文化规范说、社会伦理说；在量的区别说下，存在严重事犯与轻微事犯差别说、违法性本质逐渐减弱说、危险性与非难性程度差异说。质与量的区别说是量的差异理论与质的差异理论的综合说。在对上述各说进行评析的基础上，论文认为在核心领域，刑事犯与行政犯有质的不同，外围领域仅有量的不同，这在方法论上也较为妥善。日本有关行政犯性质的理论是从德国相关学说承继发展而来，大体可分为三类：一为区别肯定说，二为区别否定说，三为区别无意义说。因着眼点不同，其下也有一些不同的主张。但重点在于探求二者的本质差异，以作为行政犯在解释上可以排除普通刑法总则适用的理论依据。我国也有倾向于质的差异说、量的差异说、质量差异说及双重性质说四种代表性学说，但各有其偏，进而主张行政犯性质的界定，在立法论上，行政犯与刑事犯的区分不能单从法律后果着手；在解释论上，二者的区别意义体现在不法行为的实质内容上，违反以基本生活秩序的保持作为目的制定的法规的行为就是刑事犯，违反以达到特定的行政目的而制定的法规的行为就是行政犯。行政犯的性质影响到行政刑法的体系性地位，因为在行政刑法中起支配作用的是对行政犯所科处的刑罚处罚措施，所以将其视为刑法的一部分似乎较为妥当。对行政犯立法所采取的立场，则应是在制定一般行政犯的通则之后，还应设定针对各自特殊性的例外规定。研究行政犯最终目的就在于从理论上对行政犯的立法提出完善建言。第四章对此进行了探讨。首先对各国法制中现行的三种立法模式进行了反思，并考察了由行政犯性质所决定的立法理论基础，认为我国应对行政犯制定出与其特殊性相适应的通用性原则规定，至于行政犯的具体罪刑设置，则应采取分散式立法方式。

　　黄明儒，男，1967年生，汉族，湖北监利人，中共党员。1990年毕业于武汉大学图书情报学院，获文学学士学位。后在中船总公司第715所宜昌分部工作，先后任助理馆员、馆员。1996年至2002年在武汉大学法学院学习刑法学，先后获法学硕士学位、博士学位。2002年7月进入中南大学法学院，并被评聘为教授，同时被遴选为硕士生导师。2003年底调入湘潭大学法学院任教。现主要兼任中国犯罪学研究会理事、《中国大学学报》编委等职。主持或参与国家社科基金课题多项，在《法学评论》、《法商研究》、《法学家》等学术刊物上发表30多篇论文，出版个人学术著作2部、主编或参编学术著作10余部。相关图书

序
导言
第一章 行政犯立法及其法律规范
第一节 行政犯的立法及其演变
一、行政刑法的产生背景
二、关于行政犯的立法实例及其处罚原则
第二节 行政犯法律规范
一、行政犯的法律渊源
二、行政犯法律规范与罪刑法定主义
三、行政犯法律规范与限时法
第二章 行政犯的概念与分类
第一节 行政犯的概念
一、德国有关行政犯概念的学说概况与评析
二、日本有关行政犯概念的学说概况与评析
三、我国有关行政犯概念的学说概况与评析
四、笔者拟采取的行政犯概念
第二节 行政犯的类型
一、行政犯的立法类型
二、行政犯的学理分类
第三章 行政犯的性质
第一节 德国有关行政犯性质的学说及其评析
二行政犯与刑事犯本质相异说 (质的区别说)
二、行政犯与刑事犯本质无异说 (量的区别说)
三、行政犯与刑事犯质量差别说 (质与量的区别说)
四、关于德国行政犯性质学说的评析
第二节 日本有关行政犯性质的学说及其评析
一、区别肯定说
二、区别否定说
三、区别无意义说
四、关于日本行政犯性质学说的坪析
第三节 我国有关行政犯性质的学说及其评析
一、我国倾向于质的差异说的相关主张
二、我国倾向于量的差异说的相关主张
三、我国倾向于质量差异说的相关主张
四、我国倾向于双重性质说的相关主张
五、关于我国行政犯性质学说的评析
第四节 笔者关于行政犯性质的主张
一、行政犯性质的界定及其依据
二、行政犯的性质对行政刑法定位的影响
第四章 行政犯的立法完善建言
第一节 行政犯立法的模式反思与理论基础
一、有关行政犯的立法模式及其反思
二、行政犯立法构想的理论基础
第二节 行政犯立法完善的具体建言
一、我国行政犯立法模式之构建
二、我国行政犯立法构想的主体内容
附一 主要参考文献
附二 有关专家对黄明儒博士论文《行政犯比较研究》的评价
后记（一）
后记（二）