伦理刑法及其终结

　　《伦理刑法及其终结》通过论证法律与道德的关系，论述了“论理法”是在中国古代特色的历史背景下产生并与儒家的道德观紧密联系的，是世界范围内早期的“道德法”基本刑态之一。阐述了论理刑法的缺陷在于道德标准取代了法律标准，得出了当代中国刑法运行必须考虑与中国社会道德互相支撑的结论。中国古代刑法文化源远流长，蕴涵丰富，从精神、制度到司法技术都对当代中国的刑事法制发生着或深或浅的影响。因此，刑法学的理论研究在比较和借鉴的意义上，不仅应该关注西方成熟的理论和实践。而且应该将目光投向自身的传统。正如《伦理刑法及其终结》作者所指出的：“我们很难在新中国的社会主义刑法中直接找到传统刑法的影子，但新的刑法不是凭空的创造，虽然它是对过去的有意识的反动，但也是对先前存在的制度和思想的再创造。”对法律制度的历史分析通常基于如下三个目的：其一，发掘历史资料，恢复历史原貌；其二，探究制度的性质、发展流变及其社会背景，揭示制度运行的历史规律；其三，反思制度运行的内在逻辑，通过对制度的主要矛盾及其平衡机制的分析，为现实的制度建设提供借鉴。这三个方面既紧密相连、缺一不可，又大致表现出由具体到抽象再到更高的具体、由微观到宏观的逐层深入的理论思辨过程。其中第一个方面可以说主要属于传统的史学领域，后两者则需要在方法论意义上引人人类学、社会学、经济学等学科的研究方法，从而带动社会科学交叉学科的发展，就法学的具体学科而言则意味着研究领域的拓展。《伦理刑法及其终结》的研究主要是基于第二和第三个方面的目的进行的，就论题而盲，包含着极高的学术价值和深刻的现实意义。在《伦理刑法及其终结》中作者提炼出一些问题，这些问题也同样是我感兴趣的。首先，我们应该在什么意义上理解中国古代法是伦理法的“事实”？法律与道德界限的模糊性，从世界的眼光看，是否只是中国古代法的特点？对此作者在分析法律与道德的普遍联系基础上，提出 “道德法”是世界各国早期法律的基本形态，反对泛泛的基于中国古代法律与儒家伦理紧密相连的事实，简单地将中国古代法界定为伦理法，而是应该通过分析这种连接的特殊性，把握中国古代法的伦理品 格。同时作者也认为从“中国古代法是伦理法”的结论中完全可以得出“中国古代刑法是伦理刑法”的结论，因为所谓“中国古代法”几乎全部都是刑法。但作者又认为这种结论不应该是轻易做出的，对伦理刑法的分析必须基于立法、执法、守法的全过程，否则，结论将是不全面的。其次，伦理刑法长期维护了中国古代社会的稳定和繁荣，它是如。何协调其内外矛盾，从而保持长久的生命力的？这个问题的解答将涉及古代刑法的合理性，以及在近代走向终结的内在根据问题。对这部分内容的思考和解答正是《伦理刑法及其终结》的精华所在。与人们通常意义上从社会的和文化的角度分析伦理法的合理性不同，作者却从法律与道德作为社会规范的客观矛盾出发，通过对比古今对这两种规范的矛盾的不同解决方式，进一步确认了古代刑法的伦理品格。正如作者所言：“法律与道德之间的冲突是客观的、永恒的，与近现代刑法学通过罪刑法定原则、罪刑相应原则确立刑法相对于道德的独立性，客观地看待二者的冲突不同，伦理刑法通过确立刑法对道德的依附地位、消解二者之间的界限的方式解决它们的冲突，刑法的伦理属性由此进一步被明确。”作者通过“罪与恶”、“责与情”、“罚与德”这三对基本范畴，分析了伦理刑法的内在冲突及其解决机制；通过罪刑法定、罪刑相应与原心论罪、同罪异罚的矛盾共存分析了伦理刑法的外在冲突及解决机制。再次，在近代化的背景下，伦理刑法的固有矛盾如何走向激化，从而导致整个古代刑法制度的崩溃的？在作者看来，法律与道德之间的矛盾是无法在根本上消解的，所能做到的只能是适度的平衡，从这个角度看，古代刑法已经达到了极为精致化的程度，但由于古代刑法试图消解二者之间的矛盾，也就注定了其必然灭亡的命运。最后，从伦理刑法的发展和消亡，如何看待刑法的民族性这样一个宏大的课题？对《伦理刑法及其终结》而言，这个问题显然过于“宏大”了，作者的研究仅仅是开始，作者通过实证的分析和逻辑的推演，向我们说明了伦理刑法的终结只是一种制度性终结，伦理刑法的传统将长期延续。

暂缺《伦理刑法及其终结》作者简介

序
自序
导论 法律与道德的关系辨正
一、法律与道德关系的历史考察
二、法律与道德的必然联系
三、两个结论
第一章 中国古代刑法的伦理品格
一、中国古代的秩序与正义观
二、中国古代法的“伦理学”
三、中国古代刑法是“伦理刑法”
第二章 伦理刑法的内在冲突及其解决
一、罪与恶的冲突及其解决
二、责与情的冲突及其解决
三、罚与德的冲突及其解决
第三章 伦理刑法的外在矛盾及其解决
一、罪刑法定与原心论罪的矛盾及其解决
二、罪刑相应与同罪异罚之间的矛盾及其解决
第四章 伦理刑法之流弊
一、刑法的扩张性
二、刑法的工具性
三、法律虚无
四、刑官群体的非职业化
第五章 明清时期伦理刑法的内部量变
一、思想上的量变
二、制度上的量变
第六章 近代化背景下伦理刑法的价值失落
一、近代社会的秩序与正义凤
二、近代刑法的价值取向
三、伦理刑法的近代转向
第七章 伦理刑法的近代转向
一、清末刑法改制
二、刑法制度的近代转换
三、刑法价值取向的近代转换
第八章 伦理刑法的制度性终结与伦理刑法传统的长期延续
一、两种终结模式
二、终结之表现
三、伦理刑法传统与刑法民族性
参考文献
内容摘要
后记