互联网新型不正当竞争规制与司法判定

　　网络经济竞争秩序治理中，突出的例证就是互联网不正当竞争案件的裁判较之传统不正当竞争案件的裁判具有明显不同的价值判断，以及司法裁判理念和方法差异。随着互联网技术与网络经济业态的不断迭代更新，互联网新型不正当竞争行为层出不穷，相关案件的裁判在《反不正当竞争法》中很难找到类型化的规则依据。本书结合笔者多年的实践经验，分三篇内容阐述互联网不正当竞争案件的裁判分析思路和方法、商业道德和诚实信用原则的认定、技术中立的认定、数据正当与不正当竞争的边界、互联网不正当竞争案件管辖、互联网不正当竞争法定赔偿和惩罚性赔偿的计算等问题。

　　林文，北京金诚同达（上海）律师事务所合伙人律师，上海大学法学院兼职教授，首都经贸大学产业发展与知识产权研究中心特邀研究员，上海、湖南、湖北、甘肃等地反垄断及公平竞争审查专家，安徽省人民检察院知识产权检察专家咨询员；The Legal 500 2021亚太榜单“反垄断与竞争”推荐律师；主要从事竞争法（反不正当竞争法、反垄断法）和知识产权法律服务。

目录
上篇互联网不正当竞争实体篇
第一章互联网不正当竞争概述
第一节竞争起源和发展
一、竞争法起源
二、《反不正当竞争法》颁布及修订
三、《反不正当竞争法》实施存在的问题
第二节互联网竞争的经营者
一、经营者主体的扩充
二、其他经营者
三、互联网经营者的限缩
第三节互联网平台经济
一、互联网平台经济的发展
二、互联网平台经济类型
三、电子商务
第四节互联网不正当竞争行为类型与特征
一、互联网不正当竞争行为类型
二、互联网不正当竞争行为特征
三、互联网平台不正当竞争
第二章互联网竞争与竞争关系
第一节竞争关系立法及类型
一、《反不正当竞争法》修订与竞争关系
二、直接和间接竞争关系
三、广义和狭义竞争关系
第二节竞争关系的司法认定
一、竞争关系的认定
二、竞争关系的认定标准
三、竞争关系认定司法观点
第三节不正当竞争的认定
一、不正当竞争认定范式变化
二、不正当竞争认定范式
三、竞争关系与竞争行为
四、竞争侵权主观故意
第四节竞争性法益
一、竞争性法益认定路径
二、竞争性法益认定原则
三、竞争性法益的类型化
第五节竞争关系司法裁判若干问题
一、司法裁判新变化
二、司法裁决存在的问题
三、司法裁判应考量的问题
第三章互联网商业道德
第一节商业道德立法
一、相关规定
二、商业道德
三、商业道德立法作用
第二节商业道德司法裁判
一、商业道德裁判现状
二、商业道德评判标准
三、商业道德的特征
四、商业道德的举证
第三节商业道德类型化
一、诚实信用原则
二、行业/商业惯例
三、行业自律认定
四、日常经验法则
五、损害等同侵权
六、司法创设规则
七、综合因素判定
第四节商业道德判断方法
一、商业道德的判断
二、商业道德的行业伦理
三、商业道德与商业伦理
第四章《反不正当竞争法》一般条款
第一节一般条款之规制
一、一般条款修订意义
二、《反法新司法解释》解读
三、一般条款司法裁判
四、一般条款与行政执法
第二节一般条款司法适用
一、“海带配额”案
二、互联网领域适用标准
三、一般条款适用方式
四、“遵守法律”的理解
第三节司法裁判规则
一、一般条款的谦抑性
二、一般条款惯常裁判思路
三、行为和结果双重标准
四、不受扭曲的竞争标准
五、一般条款与主观
第五章“互联网专条”
第一节“互联网专条”立法
一、立法模式
二、立法背景
三、《反法新司法解释》
第二节“互联网专条”解读
一、利用技术手段的理解
二、影响用户选择
三、妨碍、破坏网络运行
四、强迫的解读
五、恶意的认定
第三节“互联网专条”司法规制
一、“互联网专条”适用条件
二、“互联网专条”适用方法
三、举证责任
四、第三方插件法律适用
第四节“互联网专条”兜底条款
一、兜底条款的作用
二、兜底条款司法适用
三、兜底条款立法缺陷
第五节“互联网专条”的不足
一、立法的滞后性
二、屏蔽行为规制不足
三、定位不明确
四、字面含义不清
第六节一般条款与“互联网专条”
一、司法适用现状
二、一般条款与“互联网专条”兜底条款
三、一般条款对“互联网专条”补充性
第六章互联网技术中立
第一节技术中立原则
一、技术中立原则的含义
二、技术中立的限定
第二节技术中立的抗辩
一、抗辩的立法
二、抗辩的现状
三、抗辩举证及标准
四、抗辩的主体
第三节技术中立案件类型
一、广告屏蔽
二、视频聚合软件侵权
三、操作系统刷机案
四、输入法跳转链接
五、干扰搜索引擎算法
六、App唤醒策略
七、AR探索类网游“外挂”
八、浏览器主页劫持流量
九、数据信息
十、组织虚假刷量
第四节技术中立司法裁判
一、司法裁判观点
二、司法裁判的变化
三、屏蔽与消费者权益保护
四、技术提供者的主观
第五节技术创新的判定标准
一、一方利益标准
二、效能标准
三、三位一体利益目标
四、消费者福利
五、创新与效率
第七章互联网商业模式
第一节商业模式概述
一、商业模式保护观点
二、商业模式的重要性
三、商业模式司法保护方式
四、商业模式的域外经验
五、商业机会
第二节商业模式司法裁判思路
一、权利侵害式裁判思路
二、免费等同于接受广告
三、界定合理边界
四、比例原则分析
五、包容审慎原则
六、创新与利益分享
七、综合评估方式
第三节司法裁判存在的问题
一、忽视整体利益
二、裁判逻辑不清晰
三、裁判分析的差异性
第八章互联网流量劫持
第一节互联网流量概述
一、流量价值
二、流量的财产性
三、竞争法规制
第二节流量侵权竞争规制
一、流量竞争法规制
二、司法解释规制
三、立法规制存在的缺陷
第三节流量劫持司法裁判
一、插入链接正当性分析
二、流量劫持行为类型
三、流量劫持的判定
四、流量劫持胜诉率高
第九章互联网恶意不兼容
第一节恶意不兼容竞争规制
一、恶意不兼容的起源
二、不兼容的类型和含义
三、恶意不兼容竞争立法
第二节恶意不兼容的认定与法律适用
一、恶意的认定标准
二、不兼容的法律适用
三、不兼容的复杂性
第三节不兼容与反垄断
一、不兼容案由选择
二、不兼容具有垄断特性
第十章互联网屏蔽行为
第一节屏蔽行为的分类及方法
一、屏蔽行为的分类
二、屏蔽行为的特征
三、屏蔽行为的技术方法
四、网络屏蔽行为与干扰行为的区别
第二节屏蔽行为竞争规制的立法
一、2017年《反不正当竞争法》修订前
二、2017年《反不正当竞争法》修订后
第三节屏蔽行为的因由
一、法定性屏蔽
二、基于商业经营目的的屏蔽
第四节屏蔽竞争司法规制
一、屏蔽行为的司法裁判现状
二、屏蔽行为的司法裁判方法
三、屏蔽行为的商业道德判断
四、屏蔽行为的司法裁判规则
五、屏蔽侵权诉讼的抗辩
六、国外广告屏蔽裁判经验
第十一章互联网数据不正当竞争
第一节数据分类和数据权益的类型
一、数据与大数据
二、数据分类
三、数据权益的类型
第二节信息与数据
一、信息和数据立法分列
二、信息与数据法律上的混用
三、信息和数据的区分
第三节数据法律保护的立法
一、民法典
二、数据安全法
三、反不正当竞争法
四、地方数据条例立法
五、反法新司法解释
第四节数据司法保护实践
一、数据不正当竞争的特点
二、数据反不正当竞争法保护
三、著作权保护方式
四、个人信息保护