网络犯罪及其刑事追诉研究

　　“网络社会”是我们感知与描述现代社会的重要语汇。当前，私人计算机、互联网、智能手机等技术与设备已经遍入“寻常百姓家”，成为现代人们生活不可分离的部分。信息网络技术以梦幻的方式不断融入、改变和定义着我们所处的时代，现实空间与网络空间高度融合，“双层社会”悄然来临。 然而，信息网络在提供便利的同时，亦为犯罪行为提供了新的土壤，犯罪的行为方式及危害结果皆产生了“异化”，这无疑为刑法理论及司法实践带来了新的挑战。在此背景下，研究网络犯罪及其刑事追诉具有突出的理论与实践意义。 职是之故，本书以网络犯罪为研究对象，以网络犯罪所涉及刑法规范的理解与适用为研究内容，以理论及实践中关涉网络犯罪所出现的难点、疑点、重点为研究重点，以宏观分析（总论）——中观分析（分论）——微观分析（罪名）为逻辑框架，试图对网络犯罪展开全面且细致的认识与研究。

　　叶强，1970年8月生，江苏省沛县人。现为江苏省邳州市人民检察院党组书记、检察长，四级高级检察官，南京师范大学法学院校外导师。主持完成省级以上法学理论研究课题数项，在国内期刊、报纸公开发表法学论文若干篇。 李雪健，1995年8月生，吉林省吉林市人，南京师范大学刑法与刑事政策研究中心副研究员。作为主要责任人员参与国家社会科学基金项目两项，省市级项目数项，在《刑法论丛》《河南财经政法大学学报》《广西社会科学》等CSSCI（含扩展版）期刊、集刊发表论文数篇。

第一章　网络犯罪与网络刑法1

　第一节　网络犯罪的语境分析2

　　一、网络犯罪的社会背景2

　　二、网络犯罪的语义演变6

　　三、网络犯罪的类型划分10

　第二节　网络犯罪的治理:网络刑法13

　　一、网络刑法的必要性13

　　二、网络刑法的规范体系18

第二章　网络犯罪的实行行为与停止形态25

　第一节　网络犯罪的实行行为25

　　一、网络犯罪实行行为的特征25

　　二、网络犯罪实行行为的焦点:网络帮助行为26

　　三、网络犯罪实行行为的认定28

　第二节　网络犯罪的停止形态32

　　一、网络犯罪的既遂32

　　二、网络犯罪的未遂34

第三章　网络犯罪的罪数形态38

　第一节　罪数理论的问题点与争鸣38

　　一、竞合论与罪数论的关系问题38

　　二、犯罪个数的区分标准问题42

　　三、想象竞合与法条竞合的区别标准问题44

　　四、牵连犯的认定与处断问题47

　　五、连续犯的行为概念50

　第二节　信息网络犯罪现象对罪数理论的冲击53

　　一、从犯罪构成说到规范违反说:犯罪个数理论的流变53

　　二、从综合说到规范违反说:想象竞合限缩适用的探讨63

　　三、从折中说到规范违反说:牵连犯的认定与处断问题反思65

　　四、连续犯适用限制论的主张:基于现象的连续犯68

　第三节　信息网络视域中罪数理论的司法适用71

　　一、犯罪个数问题的司法路径71

　　二、信息网络犯罪视域下想象竞合犯、牵连犯与连续犯的

司法适用76

第四章　网络犯罪的共同犯罪81

　第一节　我国共同犯罪的立法模式81

　第二节　单一正犯视角下的网络共同犯罪问题83

　　一、可罚的参与行为的识别83

　　二、淡化正犯和共犯的区分85

　　三、摒弃共犯对正犯的从属88

　　四、承认秘密参加网络犯罪90

　　五、破解对向参与犯罪问题93

　　六、探究不作为的参加行为98

第五章　危害国家法益的网络犯罪103

　第一节　煽动型危害国家法益网络犯罪104

　　一、网络型煽动分裂国家罪104

　　二、网络型煽动颠覆国家政权罪107

　第二节　间谍型危害国家法益网络犯罪分述109

　　一、网络型间谍犯罪概要109

　　二、网络型间谍类犯罪的实务分析110

第六章　危害公共安全的网络犯罪115

　第一节　网络恐怖活动犯罪概述116

　　一、我国对恐怖活动犯罪的刑事立法历程116

　　二、网络恐怖活动犯罪的特征117

　第二节　网络恐怖活动犯罪的司法适用120

　　一、网络恐怖袭击120

　　二、利用互联网传播恐怖活动相关信息124

　　三、利用互联网联络恐怖活动犯罪131

　　四、利用互联网收集恐怖活动情报信息和技术133

　　五、网络恐怖活动犯罪的交叉136

第七章　破坏市场经济秩序的网络犯罪139

　第一节　互联网经济发展与网络犯罪风险139

　　一、互联网平台经济和评价体系变革:跨界经营风险和虚假

评价风险140

　　二、互联网和经济的深度融合:危害后果弥散化和犯罪手段

新颖化141

　第二节　非法吸收公众存款罪的矫正与补正——以P2P网贷

案件为切入的分析143

　　一、P2P网贷平台的功能定位与异化144

　　二、网络时代非法吸收公众存款罪既有讨论的回顾与反思145

　　三、网络时代非法吸收公众存款罪的价值与边界151

　第三节　侵犯著作权罪的挑战与回应——以网络著作侵权

为例的分析155

　　一、网络时代侵犯著作权罪面临的挑战156

　　二、网络时代侵犯著作权罪回应的路径159

　第四节　非法经营罪的扩张与限缩——以网络刷单

为视角的分析165

　　一、网络经济的新秩序与非法经营罪的扩张适用165

　　二、非法经营罪扩张适用的逻辑反思167

　　三、非法经营罪限缩适用的解释归正169

第八章　侵犯人身权利、民主权利的网络犯罪173

　第一节　网络型诽谤罪174

　　一、网络诽谤实行行为的理解174

　　二、网络诽谤对象的区别对待183

　　三、网络诽谤点击量型“情节严重”的理解189

　第二节　网络型侵犯公民个人信息罪192

　　一、公民个人信息的定义194

　　二、网络时代侵犯公民个人信息罪保护的法益202

　　三、“情节严重”的类型及理解206

第九章　侵害财产的网络犯罪211

　第一节　虚拟财产的本体考察及其定性困境212

　　一、虚拟财产的本体考察212

　　二、虚拟财产的法律定性困境215

　　三、直接与间接保护路径分歧的原因分析219

　　四、小结220

　第二节　虚拟财产间接保护路径之否定221

　　一、分立说同社会发展不符221

　　二、间接保护路径对《刑法》第285条理解存在谬误223

　　三、法律解释并非单纯的涵摄过程225

　第三节　虚拟财产直接保护路径之肯定227

　　一、相对同一说符合哲学本体论的最新发展227

　　二、“财产”作为制度事实的证成230

　　三、虚拟财产作为物权客体的证伪232

　　四、虚拟财产作为不记名债权凭证的证成234

　　五、虚拟财产的“占有”及其判断规则240

　第四节　结论245

第十章　妨害社会管理秩序的网络犯罪247

　第一节　纯正型网络妨害社会管理秩序罪247

　　一、非法获取计算机信息系统数据罪248

　　二、拒不履行信息网络安全管理义务罪257

　第二节　非纯正型网络妨害社会管理秩序罪263

　　一、网络型寻衅滋事罪263

　　二、网络型赌博犯罪271

　　三、网络型淫秽物品犯罪274

参考文献278