建设工程施工合同纠纷裁判规则：基于长三角高级人民法院典型案例评析

　　本书汇集、梳理了近3-5年上海、浙江、江苏、安徽等地高级人民法院的建设工程施工合同纠纷裁判案例，提炼出相应的裁判规则。每篇裁判规则包括案例信息、关联事实、裁判理由、案例评析、相关依据五个部分，重点介绍了相关建设工程法规适用的现状，其中案例评析主要对裁判规则背后的法理、原因等进行分析，还包括延伸出针对相关裁判规则涉及问题的其他观点，尝试对建设工程施工合同常见纠纷和重点问题进行分析和总结。

　　杨唐全，上海市律师协会建设工程与基础设施业务研究委员会委员，上海汉盛律师事务所高级合伙人，事务所建设工程与房地产委员会主任，律师，国际法学硕士，工程管理硕士，一级建造师，英国皇家特许建造师，造价员，上海仲裁委及其他多地仲裁委仲裁员，西安仲裁委员会评审专家，中国建筑业协会法律服务工作委员会调解员，常设中国建设工程法律论坛观察委员会委员，常设中国建设工程法律论坛第八、第十、第十六工作组成员，“工程建设法律法规在线服务”专家委员会委员，2019ENR/建筑时报最值得推荐的中国工程法律60位专业律师。擅长建筑工程、房地产领域诉讼与非诉法律实务。 著作 1．个人专著：《建设工程施工合同纠纷司法解释（一）四十五讲》 2．个人专著：《建设工程施工合同纠纷司法解释（二）二十五讲》 3．合著：《建设工程总承包合同纠纷裁判指引》 4．合著：《中国建设工程施工合同法律全书：词条释义与实务指引》

目录
第一章　建设工程施工合同效力相关问题
裁判规则1　未取得建设工程规划许可证导致施工合同无效，工程价款折价补偿结算
裁判规则2　施工合同与《让利协议》无效，工程价款按照司法鉴定结果进行结算
裁判规则3　中标后另行签订工程价款结算等补充协议与中标合同不一致的，另行签订的补充协议不得作为工程款结算依据
裁判规则4　承包人未取得建筑施工企业资质致施工合同无效，经竣工验收合格工程款按合同约定结算
裁判规则5　承包人未取得建筑资质致合同无效，依据实际履行合同结算工程价款
裁判规则6　承包人超越资质等级订立的建设工程施工合同无效，经竣工验收合格可按合同约定结算工程价款
裁判规则7　必须招标未招标的建设工程合同无效，通过竣工验收参照合同约定结算
裁判规则8　投标人相互串通投标致中标无效，施工合同无效情况下的工程款按工程造价司法鉴定结算
裁判规则9　招标人透露招标投标情况与行贿投标人串通投标的，中标无效，设计费用通过司法鉴定程序确定
裁判规则10　因招投标人之间利害关系影响公正性致投标无效的，投标文件不应作为工程款结算依据
裁判规则11　招标前就实质性内容进行谈判、串通投标致中标无效，建设工程合同无效，参照实际履行的合同以折价补偿方式结算工程款
裁判规则12　承包人转包给个人致使施工合同无效，工程款结算参照合同约定结算
裁判规则13　多次转包致施工合同无效情形下，实际施工人的工程价款可向发包人和转包人或者违法分包人主张
第二章　建设工程施工合同的履行问题
裁判规则1　挂靠人可以就其所主张的挂靠相对方进行结算，无权突破合同相对性向建设工程的总包方主张工程款
裁判规则2　合同解除后，未完工程的机械费可以按照已完工程量比例确定
裁判规则3　合同约定先开票再付款，发包人未按期付款且未明确要求承包人先提供等额发票的，应当承担逾期付款的违约责任
裁判规则4　建设工程施工合同无效，总包方实际履行了管理义务的，应当计取管理费
裁判规则5　施工过程中发生材料变更，合同清单所列材料未发生变化的，价格应按合同价确定；合同清单以外的材料，按照市场价确定
裁判规则6　实际施工人不享有建设工程价款优先受偿权
裁判规则7　实际施工人请求支付工程价款的，应当以实际施工人与违法分包人之间签订的合同为结算依据
裁判规则8　项目特征描述与施工图纸不一致的，由此造成的返工费用由发包人承担
裁判规则9　依法不属于必须招标的建设工程，若中标合同无效，与中标合同实质内容不一致的其他合同未违反法律行政法律的效力性强制规定，且为双方当事人实际履行的合同，可以以该合同作为工程款结算依据
裁判规则10　因甲供材料不足而导致停工窝工，分包人与承包人结算时放弃该停工窝工损失的，承包人依然可以向发包人主张停工窝工损失
裁判规则11　转包人有证据证明垫付了转承包人的应付的工人工资、机械租赁费的，在结算时应予以扣除
裁判规则12　发包人擅自使用未经竣工验收的工程，以建设工程转移占有之日为竣工日期
裁判规则13　合同约定承包人未在约定期限内提出工期顺延申请视为工期不顺延，承包人未在约定期限内提出顺延申请但能提出合理抗辩的，工期应予顺延
裁判规则14　建设工程施工合同无效，因工期延误而造成的损失，发包人和承包人均有过错的，应该按照其过错程度来确定责任承担比例
裁判规则15　建设工程施工合同解除并不免除承包人应当担负的保修责任，工程质量保证金的返还可以参照合同约定
裁判规则16　已经投入使用的建筑工程，即使存在质量问题，也属于工程质量保修的范围，发包人无权以此为由拒付工程款
第三章　建设工程施工合同的解除问题
裁判规则1　合同履行前提丧失，合同解除
裁判规则2　一方迟延履行债务致使不能实现合同目的的，合同解除
裁判规则3　约定合同解除条件成就的，权利人有权解除合同
裁判规则4　一方迟延履行债务致使不能实现合同目的，另一方有权解除合同
裁判规则5　无效的合同不能被解除
裁判规则6　合同履行前提丧失，合同解除
裁判规则7　在履行期限届满之前，当事人一方以自己的行为表明不履行主要债务，当事人可以解除合同
裁判规则8　一方无法提供施工条件，导致合同目的不能实现，另一方有权解除合同
裁判规则9　双方经协商一致可解除合同
裁判规则10　一方经催告仍不履行合同主要债务，另一方有权解除合同
裁判规则11　当事人一方迟延履行主要债务，另一方有权解除合同
裁判规则12　迟延履行债务致使不能实现合同目的的，合同解除
裁判规则13　约定解除合同与法定解除合同不可同时适用
裁判规则14　违约方的违约行为致使合同不能履行的，守约方有权解除合同
裁判规则15　无合同解除权的单方解除合同行为无效
裁判规则16　无合同解除权的，无权单方解除合同，但经协商一致解除合同除外
裁判规则17　以实际行为表明协商一致解除合同的，应予支持
第四章　违约责任的认定和处理
裁判规则1　承包人未按设计图纸施工且工程存在质量问题致使施工合同解除的，承包人需承担实施原设计方案需要额外支出的费用
裁判规则2　发包人未经竣工验收擅自使用工程并不免除施工方的保修责任
裁判规则3　如承包人不能完成工程质量缺陷修复，可依法由其他主体代替履行，费用由承包人承担
裁判规则4　施工合同无效，该合同中所设定的违约条款自始就不具有约束力
裁判规则5　未采取减损措施，不得就扩大损失要求赔偿
裁判规则6　欠付工程价款利息没有约定的按照同期同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率计息
裁判规则7　法院已经支持合同解除责任违约金的情形下，对于当事人主张的其他损失，不予支持
裁判规则8　建设工程施工合同因发包人未付工程款解除，实际施工人仍需等质保期届满才能就已完成工程质量合格部分向发包人主张质保金
裁判规则9　发包人拖欠工程款致合同解除，承包人因合同解除造成的损失包括未完成工程部分的预期可得利益损失
裁判规则10　施工合同无效，但建设工程质量合格，应参照合同约定支付工程价款
裁判规则11　双方未对承兑汇票贴息作出约定，一方自愿接受承兑汇票，所产生的贴息由接受汇票的人自行承担
裁判规则12　工程造价鉴定费由双方按比例分担
裁判规则13　承包人完成建设工程后，发包人不得以承包人存在工期延误、违法分包等行为为由，要求减轻其未按约支付工程价款的违约责任
裁判规则14　发包人拖欠工程款致承包人窝工，窝工损失需根据合同双方协议约定等因素综合认定，且窝工损失不包括管理费、税金损失
裁判规则15　建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有之日为竣工日期
裁判规则16　商业用房（非商品房）的买受人已支付购买房屋的大部分款项后，承包人就该商业用房享有的工程价款优先受偿权可以对抗买受人
裁判规则17　当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自工程通过竣工验收之日起满二年，承包人可请求返还质量保证金
第五章　鉴定相关问题
裁判规则1　实际施工人能否取得工程造价鉴定中税金、规费、利润、管理费等相关费用
裁判规则2　工期延误损失鉴定报告因依据不足不予采信或部分采信的，法院可依据查明的事实确定工期延误责任及损失
裁判规则3　“以审计价为准”作为结算依据的，可否启动司法鉴定
裁判规则4　补充鉴定与重新鉴定的分野
裁判规则5　单方委托而形成的鉴定意见是否具有证明力
裁判规则6　当事人明确约定工程价款的结算以行政审计作为依据的，可否启动司法鉴定
裁判规则7　对外委托案件应当以出具鉴定报告形式结案，鉴定意见书征求意见稿不得作为定案依据
裁判规则8　建设工程鉴定报告仅有两位鉴定人员的签字盖章，不是申请重新鉴定的依据
裁判规则9　鉴定单位与一方当事人存在业务往来，是否构成回避的法定事由
裁判规则10　鉴定名册制度是否决定鉴定机构的资质，进而影响鉴定意见的合法性
裁判规则11　鉴定意见的认证理由
裁判规则12　另案鉴定报告并非本案鉴定意见，是否采信需法院具体判断
裁判规则13　诉讼前已经对工程造价达成协议的，法院对工程造价的鉴定申请不予准许
裁判规则14　未经验收而擅自使用工程的，发包人无权主张启动工程质量鉴定
裁判规则15　未提供足以反驳的相反证据和正当理由推翻鉴定意见的，法院可采信鉴定意见
裁判规则16　未质证的鉴定材料并不必然导致重新鉴定
裁判规则17　拟通过司法鉴定确认工程价款时，鉴定申请人应当提供的材料
裁判规则18　鉴定人将有争议且未经质证的材料作为鉴定依据的，法院应当组织当事人进行质证
裁判规则19　鉴定费用承担的争议
第六章　建设工程价款优先受偿权问题
裁判规则1　建设工程价款优先受偿权的行使期限，起算时间的认定依据
裁判规则2　房屋已对外出售，承包人是否享有优先受偿权
裁判规则3　挂靠的实际施工人，不享有优先受偿权
裁判规则4　未损害建筑工人利益的，建设工程价款优先受偿权的放弃有效
裁判规则5　建设工程价款优先受偿权范围及与抵押权冲突的解决
裁判规则6　未竣工的建设工程，享有优先受偿权
裁判规则7　逾期支付工程价款的违约金不享有优先受偿权
裁判规则8　建设工程价款优先受偿权可否随工程款债权转让