HR赋能：劳动人事争议预防与处理指南

　　本书结合了作者过去二十多年从事劳动法律服务和企业内训的经验，从劳动争议处理的特点、常见误区、法律规制到规章制度内容设计、证据收集、各类典型劳动争议纠纷的处理，等等，系统地将劳动争议预防与处理相结合，通过大量已经发生的典型案例提示法律风险，提供管理指南，希望对于企业的人力资源管理岗位和法务岗位的人员处理劳动争议、预防劳动纠纷有所启发。

　　刘继承，北京大成（广州）律师事务所合伙人，广州市政协委员，全国律协劳动与社会保障法专业委员会委员，广东省法学会理事，广东省法学会劳动关系研究会副会长，第九届、第十届广东省律师协会劳动法律专业委员会主任，广东省劳动人事争议调解仲裁专家咨询委员会首批咨询专家，广东省劳动法律事务律师专家库首批专家，广东省工商联法律委员会委员，广州仲裁委仲裁员，民进广州市委委员，华南师范大学律师学院兼职教授。 刘律师执业二十多年来，专注于劳动法律领域及复杂民商事诉讼的理论研究与法律实践，具备深厚的理论功底和丰富的办案经验，出版的专著和发表的论文先后荣获“中国律师论坛优秀论文奖”“全国律师协会优秀论文奖”，并连续九年获广州市律师协会“理论成果奖”。刘律师还擅长法律策划，曾多次通过诉讼策划赢得“看似不可能胜诉”的案件，并先后八次荣获广州市律师协会用于表彰代理办案突出成效的“业务成果奖”。 刘律师连续多年上榜国际知名法律评级机构钱伯斯劳动法领域榜单，并先后获得全国政协优秀社情民意信息、广东省五一劳动奖章、民进全国先进个人、民进中央参政议政成果一等奖、广州优秀律师、首届广州优秀青年律师等表彰。

目　录
第一章　从典型案例看劳动争议处理的特点及常见误区
　第一节　劳动争议处理的复杂性
　一、劳动争议发生的复杂性
　二、劳动争议影响的复杂性
　三、劳动争议处理依据的复杂性
　四、劳动争议处理机制的复杂性
　第二节　劳动争议处理的特殊性
　一、典型案例中的劳动争议处理的特殊性
　二、什么是劳动争议处理的特殊性
　三、忽视劳动争议处理特殊性的风险及管理建议
　第三节　劳动争议处理的地域性
　一、什么是劳动争议处理的地域性
　二、劳动争议处理地域性的风险规避
　第四节　劳动争议处理的综合性
　一、什么是劳动争议处理的综合性
　二、如何利用劳动纠纷处理的综合性完善用工管理
　第五节　劳动争议处理的常见误区
　一、先处理后取证的误区
　二、字面理解劳动法律条文的误区
　三、滥用用工自主权的误区
第二章　劳动争议处理的法律规制
　第一节　劳动争议合规处理的基本原则
　一、依法依规的原则
　二、公平公正的原则
　三、注重调解的原则
　四、预防群体性纠纷的原则
　第二节　劳动争议合规处理的关键要素
　一、法律事实
　二、规章制度
　三、处理程序
　第三节　劳动争议违法处理的法律后果
　一、支付赔偿金或承担赔偿责任
　二、继续履行劳动合同
　三、骨牌效应
　四、负面信息的公示
　五、影响企业评级
第三章　劳动争议处理的规章制度设计
　第一节　规章制度设计的重要性
　一、完备的规章制度是劳动争议处理的实体准则和程序标准
　二、完善的规章制度对于处理劳动纠纷起到指引和评价的作用
　三、清晰的规章制度对员工行为也带来警示和预测的作用
　四、违法的规章制度可能诱发道德风险和管理危机
　第二节　规章制度设计的常见错误
　一、表述含糊
　二、英文直译
　三、前后矛盾
　四、不够精细
　第三节　规章制度的合法性与合理性
　一、从典型案例看规章制度的合法性问题
　二、企业规章制度规定罚款的合法性问题
　三、规章制度的合理性问题
　第四节　规章制度的程序性问题
　一、民主程序问题
　二、公示告知问题
第四章　劳动争议处理的证据搜集及操作技巧
　第一节　证据的类型及要求
　一、证据的类型
　二、证据的“三性”要求
　第二节　电子证据的特性及取证技巧
　一、电子证据的特点
　二、电子证据效力的认证规则
　三、电子证据的取证技巧
　第三节　未经对方同意录音录像是否合法
　第四节　劳动争议处理搜证的注意事项
　一、原始证据优于传来证据
　二、书证物证优于证人证言
　三、第三方证据优于自身证据
　四、自述证据最为有效
　第五节　劳动争议处理中常用取证技巧
　一、通知送达问题
　二、录音证据问题
　三、谈话笔录问题
第五章　员工违纪解除纠纷常见类型的处理技巧
　第一节　从典型案例看员工违纪解除的常见风险
　一、忽视证据是企业HR最常犯的错误
　二、规章制度明确为严重违纪行为也有可能不被采纳
　第二节　旷工缺勤类违纪行为处理技巧要点
　一、考勤记录
　二、考勤制度
　三、个人缺勤说明
　四、催告函件
　五、谈话笔录
　六、录音录像辅证
　第三节　对抗管理类违纪行为处理技巧要点
　一、清晰明确的制度规范
　二、具体工作指令证明
　三、积极对抗管理的证明
　四、消极不作为的证明
　五、催告程序
　六、严重性证明
　第四节　过激行为类违纪行为处理技巧要点
　一、现场视频照片
　二、本人陈述
　三、第三人的证言
　四、警方处理的证明
　五、损失损伤的证明
　六、过错的证明
　第五节　弄虚作假类违纪行为处理技巧要点
　一、规章制度的明确规定
　二、真实性的承诺
　三、材料或信息的核实证明
　四、员工个人陈述
　五、严重性的证明
　第六节　屡教不改类违纪行为处理技巧要点
　一、规章制度的明确规定
　二、过去违纪事实及处理结果证明
　三、新违纪事实的证据
　四、个人陈述或者谈话笔录
　五、避免双重处罚争议
　第七节　员工违纪解除纠纷处理的常见误区
　一、严重违纪要导致严重后果才能解除
　二、只有经济损失才是重大损失
　三、解除劳动合同都应当征得工会同意
　四、解除通知应详细列明解除理由
第六章　员工不胜任工作类纠纷处理技巧
　第一节　不胜任工作员工的认定
　一、不胜任工作的定义
　二、不胜任员工界定的四个维度
　第二节　不胜任工作员工的岗位调整与培训
　一、不胜任工作员工的处理
　二、不胜任工作员工调岗的合理性
　三、不胜任工作员工培训的合规要点
　第三节　不胜任工作员工的解除
　一、从典型案例看不胜任工作员工的调岗和培训的合规性操作
　二、不胜任工作员工解除的法律风险预防建议
　第四节　不胜任工作员工处理的其他问题
　一、“末位淘汰”的法律问题
　二、PIP的法律问题及操作要点
　三、两次不胜任后能不能再继续调岗降薪
第七章　员工劳动合同变更类纠纷处理技巧
　第一节　劳动合同变更的基本原则及内容
　一、劳动合同变更的基本原则
　二、劳动合同变更的内容
　三、如何理解“变更劳动合同协商一致原则”与用工自主权的关系
　四、劳动合同变更在管理上面临的天然矛盾
　第二节　劳动合同变更的法律规制
　一、用人单位可以单方调岗的五类情形
　二、如何确定员工的工作岗位和工作地点
　三、劳动合同约定单位可以单方调岗是否有效
　四、违法单方调岗降薪的法律后果
　第三节　劳动合同单方变更的操作技巧
　一、判断是否有证据证明符合《劳动合同法》第40条第1项、第2项的规定
　二、判断变更劳动合同是否符合劳动合同的预先明确约定
　三、判断变更劳动合同是否符合司法实践标准
　四、看变更后是否有实际履行超过1个月的证据
第八章　招聘录用类纠纷处理技巧
　第一节　如何合法解除已招录的不合格员工
　一、从典型案例看试用期员工解除的风险
　二、录用条件管理的相关问题
　第二节　试用期管理五大问题
　一、试用期员工保护比正式员工更弱吗？
　二、试用期员工管理可以比正式期员工更严格吗？
　三、如何理解“同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期”？
　四、试用期能不能延长?
　五、试用期约定多长时间合适？
　第三节　招录员工就业歧视的合规管理
　一、就业歧视的法律依据
　二、从典型案例常见就业歧视行为
　三、判断是否构成就业歧视的标准
　四、降低歧视风险的四大建议
　第四节　录用通知书的合规管理
　一、录用通知书的性质
　二、录用通知书的内容
　三、录用通知书的撤回和撤销
　四、发出录用通知书之后不予录用应承担哪些法律责任
第九章　保密及竞业限制类纠纷处理技巧
　第一节　保密与竞业限制的关系
　一、两者同为保护企业商业秘密的手段
　二、保密规范物，竞业限制规范人
　三、保密是全体劳动者的附随义务，竞业限制是部分劳动者的额外义务
　四、保密义务是免费的，竞业限制却要付费
　五、两者的期限不同
　第二节　保密义务的法律规制
　一、保密义务的合规管理
　二、保密措施的重要性
　三、保密制度比保密合同更为重要
　第三节　竞业限制的合规管理
　一、竞业限制的法律要点
　二、竞业限制的合规管理要求
　三、竞业限制管理的五大常见误区
　第四节　员工违反竞业限制义务的九类取证技巧
　一、获取合同、社保等建立劳动关系的证据
　二、假借业务洽谈获取证据
　三、假借电话沟通获取证据
　四、假借快递、鲜花礼物上门获取证据
　五、上下班持续跟拍获取证据
　六、假借离职后沟通获得证据
　七、要求员工主动申报相关信息
　八、通过宣传渠道搜集证据
　九、通过完税证明、工商登记信息、公积金记录、社保缴纳记录等证明员工违反竞业限制义务
第十章　薪酬福利类纠纷处理技巧
　第一节　工资支付的法律合规
　一、工资与工资总额
　二、工资的常见类型和结构
　三、工资与福利的区别
　四、最低工资
　五、工资约定及支付的六大问题
　第二节　加班工资支付的法律合规
　一、加班工资支付的六大常见问题
　二、加班工资的基数的确定
　三、加班事实的举证规则
　第三节　浮动绩效的法律合规
　一、绩效奖金支付的法律问题
　二、年终奖支付的相关问题
　三、递延奖金发放的相关问题
　第四节　福利管理的法律合规
　一、约定福利与法定福利
　二、约定福利的类型
　三、约定福利的管理与风险控制
第十一章　休息休假类纠纷处理技巧
　第一节　带薪年休假纠纷处理
　一、如何理解“连续工作满一年”？
　二、计算年假是按单位工龄还是按社会工龄？
　三、员工不申请休假，年假会过期作废吗？
　四、员工申请休年休假，用人单位是否必须同意？
　五、如何理解未休年休假的工资标准及计算？
　第二节　病假及医疗期的纠纷处理
　一、员工“泡病假”的预防与处理
　二、员工申请休病假企业是否有权不审批？
　三、企业对员工指定医院就医的做法是否合法？
　第三节　女职工孕产期休假纠纷处理
　一、女职工的生育津贴及产假期间收入
　二、休假期间的岗位调整
　三、女职工特殊保护的理解
　四、违反计划生育政策的女职工保护问题
第十二章　社会保险类纠纷处理技巧
　第一节　社会保险征缴类纠纷的处理
　一、不依法缴纳社会保险的法律后果
　二、员工同意不缴纳社会保险的效力
　三、未缴纳社会保险的赔偿责任
　第二节　工伤认定的疑难法律问题
　一、上下班途中遭受交通事故等事故伤害的工伤认定问题
　二、在工作时间和工作岗位突发疾病48小时内死亡的工伤认定问题
　三、冒名顶替者的工伤认定及待遇支付问题
　第三节　职业病民事赔偿责任的三种处理模式
　一、以法律无规定或劳动者无法证明过错为由直接驳回诉求
　二、仅支持劳动者赔偿不同类赔偿项目的请求
　三、支持劳动者按民事赔偿与工伤保险差额赔偿
　第四节　员工退休引发的纠纷
　一、员工达到退休年龄后继续用工是否构成劳动关系
　二、超过退休年龄的劳动者工伤认定问题
　三、女职工退休年龄引发的纠纷
　四、退休员工管理要点
第十三章　劳动争议处理程序
　第一节　劳动争议纠纷处理的调解
　一、企业劳动人事争议调解委员会的调解
　二、基层人民调解组织的调解
　三、仲裁诉讼的诉前联调
　四、仲裁诉讼中的调解
　五、调解程序对于企业人力资源管理的意义
　第二节　劳动争议纠纷处理的仲裁
　一、劳动争议仲裁的受理
　二、劳动争议仲裁的举证
　三、劳动争议仲裁的庭审
　四、劳动争议仲裁的终局裁决
　第三节　劳动争议纠纷处理的诉讼
　一、劳动争议纠纷诉讼的受理
　二、劳动争议纠纷诉讼的举证
　三、劳动争议纠纷诉讼的庭审
　四、劳动争议纠纷诉讼的一审判决和上诉
　五、劳动争议纠纷诉讼的二审程序
　六、小额劳动争议诉讼的一裁终局
　七、劳动争议纠纷的支付令和先予执行
附件一　劳动争议纠纷处理常用法律文书
　1.协商解除劳动合同协议书
　2.保密协议
　3.竞业限制协议
　4.竞业限制开始通知书
　5.无须履行竞业限制通知书
　6.竞业限制终止通知书
　7.限期返岗通知书
　8.按期返岗通知书
　9.督促履行义务通知书
　10.解除劳动合同通知书（严重违纪）
　11.解除劳动合同通知书（不胜任工作）
　12.通知工会函
　13.离职交接清单
　14.离职薪资结算确认函
　15.终止劳动合同通知书
　16.员工辞职申请书
　17.离职证明
　18.培训通知书
　19.绩效改进计划（PIP）确认函
　20.绩效改进计划（PIP）实施评价表
　21.单方变更劳动合同通知书（不胜任工作）
　22.单方变更劳动合同通知书（患病或者非因工负伤）
　23.单方变更劳动合同通知书（单位生产经营需要）
　24.单方变更劳动合同通知书（调整工作地点）
　25.协商变更劳动合同协议书
　26.录用通知书
　27.录用条件告知确认函
　28.带薪年休假安排通知书
　29.自愿放弃年休假安排声明
　30.劳动仲裁申请书
　31.劳动争议调解协议书
　32.答辩状
　33.民事起诉状
　34.劳动争议一审答辩状
　35.民事上诉状
附件二　劳动争议处理常用法律法规
　1.中华人民共和国劳动法
　2.中华人民共和国劳动合同法
　3.中华人民共和国劳动争议调解仲裁法
　4.劳动人事争议仲裁办案规则
　5.人力资源社会保障部、最高人民法院关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接有关问题的意见（一）
　6.最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）