建设工程施工合同纠纷法律实务与工程专业知识解答

　　本书依托新旧法律、法规、司法解释、规章，立足于建设工程施工合同纠纷成因分析、救济途径、诉讼案件的办理实务，以纠纷产生、纠纷解决的流程步骤为纵向脉络，以流程各个节点的实务问题为横向阐述纬度，精选出各个板块相关的知识点，紧扣实践中的问题，深入阐述分析，辅以案例，精简生动的介绍，全书涵盖几百余个知识点，结构科学严谨、内容丰富、重点突出、实用性强。从理论和实践两个方面对建设工程施工合同纠纷法律知识进行了准确解读。

　　王楷 青岛市中级人民法院民一庭审判团队团队长，四级高级法官，华东政法大学法律硕士，国家二级注册建造师、三级心理咨询师、青岛作家协会会员。先后在国有大型施工企业、建设行政主管部门、检察院、法院工作，具有丰富的建设工程专业经验和建设工程施工合同纠纷审判经验。 于秋磊 中煤建设集团有限公司总法律顾问，中国人民大学法学院法律硕士，武汉大学国际法研究所法学博士研究生。兼任北京仲裁委员会/北京国际仲裁中心等仲裁机构仲裁员。曾从事法院审判实务工作十余年，具有丰富的建设工程施工合同纠纷法律实务经验。

目　录
第一章　建设工程合同纠纷的管辖与受理00
　第一节　管辖00
　　001建设工程施工合同纠纷管辖的基本原则是什么？00
　　002《民事案件案由规定》中的建设工程合同纠纷案由下的九类四级案由，是否只有建设工程施工合同纠纷适用不动产专属管辖？00
　　003如何区分装饰装修合同纠纷和承揽合同纠纷？如何确定二者的管辖原则？00
　　004如何区分建设工程分包合同纠纷和劳务合同纠纷？如何确定二者的管辖原则？00
　　005工程在国外，但总包人与分包人均在国内，二者产生的分包合同纠纷案件如何确定管辖？00
　　006《建设工程司法解释二》第25条中规定的实际施工人提起代位权诉讼，管辖法院如何确定？00
　　007工程投标保证金纠纷适用专属管辖原则还是一般合同纠纷管辖原则？00
　　008建设工程施工合同纠纷级别管辖如何确定？00
　　009对滥用下放性转移权利的情形，当事人如何进行应对？0
　　010对原告规避级别管辖的行为，另一方当事人如何进行应对？0
　　011对当事人滥用管辖权异议权利的情形，应如何处理？0
　　012建设工程施工合同纠纷适用于专属管辖，当事人是否可以协议管辖？是否可以约定选择以仲裁方式解决纠纷？0
　　013工程承、发包双方在签订建设工程施工合同中约定仲裁条款时存在哪些常见问题？如何应对？0
　　014工程承、发包双方既选择仲裁又选择法院受理的，如何确定管辖机构？0
　　015如果承包人与实际施工人在合同中约定了仲裁条款，实际施工人是否可以将承包人、发包人作为共同被告诉至人民法院？0
　　016实际施工人是否受发包人与承包人合同中约定的有效仲裁条款的约束？0
　　017施工合同约定的仲裁条款，是否适用于因偿付工程欠款签订《还款协议书》后发生的纠纷案件？0
　　018当事人提出管辖权异议需要注意哪些事项？0
　　019建设工程施工合同纠纷中，当事人未提出管辖异议并应诉答辩的，是否视为受诉人民法院有管辖权？0
　第二节　起诉与受理0
　　020施工合同当事人提起民事诉讼应当具备哪些条件？人民法院对不符合起诉条件的施工合同案件如何处理？0
　　021人民法院自实行立案登记制后，当事人因施工合同纠纷起诉时应准备哪些起诉材料？0
　　022人民法院实行立案登记制之后，是否对全部施工合同纠纷都予以登记立案？0
　　023人民法院不予受理或受理后裁定驳回起诉的建设工程合同类纠纷有哪些？0
　　024内部承包施工合同纠纷人民法院是否受理？0
　　025涉及“三无”建筑产品的建设工程施工合同纠纷，人民法院是否受理？0
　　026主体相同的多份施工合同,能否一并起诉合并审理?0
　　027审判实务中，建设工程承包人对同一工程价款数额分割成两次起诉（前诉作出生效裁判文书后再产生后诉），是否构成重复起诉？如何处理？0
　　028审判实务中，承包人追讨工程款案判决生效后，再就工程款利息单独起诉，是否构成重复起诉？0
　　029在审判实践中，对原告与被告诉辩高度一致的案件，应注意哪些问题？0
　　030建设工程施工合同纠纷诉讼费的交费标准是什么？0
　　031人民法院在立案中的不规范行为主要有哪些？当事人如何救济？0
　　032网上立案及操作流程？0
　第三节　诉讼时效与除斥期间0
　　033建设工程施工合同纠纷诉讼时效的一般规定？0
　　034诉讼时效中止、中断的事由0
　　035当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院是否支持？0
　　036法律关于除斥期间的规定是什么？0
　　037建设工程承包人起诉发包人追索工程结算款，是否要考虑每笔进度款的诉讼时效问题？0
　　038施工合同约定工程尾款待验收通过后支付，如工程验收客观上无法进行，施工人请求支付该尾款的诉讼时效如何计算？0
　　039工期违约金诉讼时效起算点如何确定？0
　　040施工合同无效但案涉工程经竣工验收合格或虽未经竣工验收但业主接收并使用，主张工程款的诉讼时效如何确定？0
　第四节　诉讼保全0
　　041建设工程施工合同纠纷案件如何申请诉讼保全？0
　　042建设工程施工合同纠纷财产保全担保的方式及数额如何确定？0
　　043财产保全申请书如何书写？0
　　044建设工程施工合同纠纷，申请人申请诉讼财产保全，但不知被申请人具体财产状况的，应如何救济？0
　　045人民法院接受财产保全申请后，何时作出保全裁定？0
　　046申请保全人、被保全人对保全裁定或者驳回申请裁定不服的，如何救济？0
　　047申请保全人、被保全人、利害关系人认为保全裁定实施过程中的执行行为违反法律规定的，如何救济？0
　　048财产被保全期间，被保全人能否处分被保全财产？0
　　049建设工程施工合同纠纷，因财产被保全影响生产经营的，如何救济？0
　　050在银行存款被保全的情况下，被保全人是否还有权要求查封不动产而解冻账户？0
　　051依照承包人的申请保全其施工的案涉争议建筑物，发包人请求以等额银行存款为担保要求解除该保全的，人民法院是否应必然准许？0
　　052被保全的土地、房屋等不动产的整体价值明显高于保全裁定载明金额的，当事人如何救济？0
　　053财产保全的期限及申请人在保全期限届满前有哪些救济措施？0
　　054诉讼保全是否能引发执行异议之诉？0
第二章　建设工程施工合同的效力0
　第一节　建设工程施工合同的成立与生效0
　　055建设工程施工合同的主体主要有哪些？0
　　056建设工程施工合同纠纷中，如何认定合同主体盖章行为的法律效力？0
　　057发包人自恃存在多枚公章，对施工人提交的施工合同上其加盖公章的真实性不予认可，人民法院应如何处理？0
　　058发包人的主要权利义务有哪些？0
　　059非建设项目所有权人是否可以作为发包人，成为建设工程施工合同的主体？0
　　060自然人或个人合伙能否成为建设工程发包人的主体？0
　　061承包人的范围包括哪些？自然人或个人合伙能否成为建设工程承包人的合法主体？0
　　062未采用书面形式订立的建设工程施工合同是否成立？0
　　063建设工程（施工）发包的方式有哪些？0
　　064招标文件、投标文件、中标通知书的法律性质分别是什么？0
　　065中标后，中标人拒绝签约和招标人拒绝签约的法律后果分别是什么？0
　　066中标合同中各部分文件的优先顺序？合同实质性内容与招投标文件不一致如何处理？0
　　067什么是通用合同条款和专用合同条款？二者的关系和适用方式如何确定？0
　　068建设单位或者施工单位内部的职能部门、分支机构订立的建设工程施工合同的效力如何？0
　　069建设单位履行建设工程施工合同的代表签订合同的效力如何认定？0
　　070项目经理的法律性质和地位是什么？0
　　071建设工程施工领域项目经理的常见类型有哪些？0
　　072如何认定项目经理对外签订履行合同职务代理的性质？0
　　073如何判断项目经理的职务代理行为？0
　　074项目经理职务代理与表见代理行为的界限是什么？0
　　075双方当事人签订合作开发房地产合同后又签订施工合同，由一方负责施工并取得工程款，应当如何认定合同性质？0
　第二节　无效的建设工程施工合同0
　　076建设工程施工合同无效的主要情形有哪些？0
　　077建设工程规划许可证等规划审批手续的办理条件及程序是什么？0
　　078建筑工程施工许可证办理条件和程序是什么？0
　　079“四证”不齐对建设工程施工合同效力有什么影响？0
　　080哪些建设工程施工合同可以进行效力补正？0
　　081发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续，对外发包工程所订立的施工合同是否必然无效？0
　　082建筑施工企业未取得安全生产许可证，对施工合同效力是否有影响？0
　　083什么是建筑业企业资质及类别？0
　　084具有施工总承包资质但不具备专业承包资质的施工企业，承包专业工程时施工合同是否无效？0
　　085在逐步取消施工劳务资质的情况下，自然人施工人的分包合同能否作有效处理？0
　　086如何确定必须招标的项目？0
　　087涉及商业秘密能否成为认定工程属于不适宜进行招标项目的依据？0
　　088如何理解《招标投标法》第33条所称的“低于成本”？0
　　089低于成本价招投标签订的建设工程施工合同是否无效？0
　　090应当公开招标而径行邀请招标的，是否影响建设工程施工合同的效力？0
　　091中标无效的情形及处理方式包括哪些？0
　　092由何机构来认定中标无效？0
　　093非法转包、挂靠及违法分包的认定？0
　　094指定分包是否影响合同效力？0
　　095建设单位支解发包工程，是否影响建设工程施工合同的效力？0
　第三节　与建设工程施工合同效力有关的其他问题0
　　096当事人诉辩中对建设工程施工合同的效力并未提及，人民法院应如何处理？0
　　097可撤销的建设工程施工合同的情形有哪些？0
　　098建设工程施工合同被撤销后的处理原则？0
　　099建设工程施工合同纠纷中，当事人依据的可撤销事由主张合同无效，法院应如何处理？0
　　100建设工程施工合同中的垫资条款是否有效？0
　　101建设工程总承包合同无效，其下游的分包合同、其他协议是否必然无效？0
　　102施工合同无效，其结算和清理条款的效力是否也无效？施工合同无效的结算原则是什么？0
　　103结算协议是否属于结算和清理条款？其效力是否受建设工程施工合同效力的影响？0
　　104结算协议是否具有终局性？0
　　105结算协议的达成，是否视为付款条件必然已成就，发包人放弃了质量抗辩权等？0
　　106作为建设工程发包人和承包人，签订《结算协议》时应注意哪些问题以减少纷争？0
　　107《建设工程司法解释一》第2条规定是否赋予承包人选择参照工程定额标准进行结算的权利？0
　　108建筑工程施工合同被确认无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求支付的工程价款中，应否包含利润？
　　109确定建设工程施工合同无效赔偿责任范围的基本原则是什么？
　　110《建设工程施工合同》被确认无效后，发包人与第三方签订的合同导致的违约责任损失是否可以纳入过错赔偿范围？
　　111建设工程施工合同被确认无效后，为开办企业出具不实验资证明的机构是否应当承担民事赔偿责任？
　　112如何理解及执行《建设工程司法解释一》第4条规定的“收缴当事人已经取得的非法所得”？
第三章　建设工程价款争议
　第一节　投标保证金、履约保证金及农民工工资保证金
　　113什么是投标保证金？法律法规对提交投标保证金的数额和有效期的基本规定是什么？
　　114法律法规规定的投标保证金退还与不予退还的情形有哪些？
　　115什么是履约保证金？法律法规对履约保证金限额是如何规定的？
　　116履约保证金处理的基本法律规定和原则是什么？
　　117何种情况下履约保证金转化为借款处理？
　　118什么是农民工工资保证金？
　　119农民工工资保证金的存储比例、存储形式、减免措施是什么？
　　1202020年5月1日起施行的《保障农民工工资支付条例》对建设单位、总承包单位及分包单位有何影响？
　第二节　建设工程造价概述
　　121《建设工程司法解释二》第21条中规定的“国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定”是指什么？
　　122建筑安装工程费用项目按费用构成要素划分，具体构成是什么？
　　123建设工程施工合同无效的情况下，工程价款中的税金该如何处理？
　　124分部分项工程及费用构成是什么？
　　125措施项目费的概念、构成及变更原则是什么？
　　126什么是安全文明施工费？司法实践中对此应注意什么？
　　127其他项目费包括哪些？其他项目费引起的主要争议有哪些？
　　128什么是工程配合费？其与管理费的区别是什么？
　第三节　建设工程造价的计价方式
　　129建设工程的计价方式有哪些？
　　130固定总价计价方式的概念及特点是什么？
　　131固定总价合同中，承包人按照发包人提供的计算错误的工程量清单投标报价，发包人要求按照固定总价结算，如何处理？
　　132什么是清单漏项？清单漏项的法律责任如何承担？
　　133固定总价合同履行中，工期延误期间相应人工、材料、机械价格上涨，价款能否调整？
　　134名为固定总价合同实为约定不明或约定无效，价款如何确定？
　　135固定总价合同履行中，工程尚未完工而施工合同被确认无效或解除，对已完工部分价款如何确定？
　　136固定单价计价方式的概念及特点是什么？
　　137单价合同的价款调整基本原则是什么？
　　138按建筑面积的固定单价签订的合同，工程尚未完工而施工合同被确认无效或解除，已完工部分价款如何确定？