赢在资本：上市公司资本运营法律风险解析与防范

　　资本市场在金融运行中具有牵一发而动全身的作用，上市公司是资本市场的基石，在我国经济高质量发展中既是主力军，排头兵，是中国经济的支柱力量。党中央、国务院高度重视上市公司质量，多次下文要求提高上市公司质量。 2020年10月9日国务院印发《关于进一步提高上市公司质量的意见》，指出上市公司质量提高是推动资本市场健康发展的内在要求，要求上市公司提高治理水平，解决上市公司突出问题，提高上市公司及相关主体违法违规成本。在过往有关上市公司治理专项活动的基础上，证监会将通过开展上市公司治理专项行动等方式，不断推进对股东和投资者的权益保护，综合运用监管措施、行政处罚、市场禁入、刑事移送等方式，打击严重违反治理底线要求的违法违规行为，进一步提高上市公司治理水平。 本书主要对上市公司及其相关人员在资本市场运营中所面临的民事、行政、刑事法律风险和法律责任与防范进行整体梳理、分析。 第一章主要内容为近年来上市公司频发的行政、民事、刑事证券类法律风险的概述，指出信息披露已成上市公司违法违规行为的“重灾区”，并就上市公司信息披露法规、违反信息披露义务行为的具体类型、违规动因、信息披露相关制度进行归纳和总结。 第二章主要内容包括上市公司虚假陈述、操纵市场、内幕交易、欺诈发行的相关法律法规、法律问题、案例分析、审理疑点难点、民事法律责任等方面，并就上市公司涉及的业绩承诺的监管意见、市场现状、兑现难、案例及相应民事法律责任进行分析；另外，针对近年来上市公司控股股东、实际控制人及公司董监高损害上市公司利益行为、上市公司控股权之争等热点问题进行法律风险分析和揭示。 第三章主要内容为上市公司常见证券类行政法律责任，包括上市公司被立案调查概况、常见情形、立案调查的措施与程序，近三年上市公司信息披露、内幕交易、财务造假、违规担保、操纵市场等违法行为的行政处罚概况和种类、监管部门行政处罚综述，上市公司证券发行、收购、重大资产重组、信息披露违规的非行政处罚性监管措施概述、情况、种类，上市公司自律监管措施和纪律处分措施概述、情况、种类，以及该等情形下由此给上市公司、控股股东、实际控制人、持股5% 以上股东、董事、监事、高管、独立董事、董事会秘书及证券服务中介机构所带来的法律影响。 第四章主要内容为上市公司常见的欺诈发行股票、债券罪 、违规披露、不披露重要信息罪 、擅自发行股票或者公司、企业债券罪、内幕交易、泄露内幕信息罪、利用未公开信息交易罪 、编造并传播证券、期货交易虚假信息罪、操纵证券、期货市场罪、背信损害上市公司利益罪等证券类刑事法律责任和附带影响，另就上市公司证券行政违法与刑事犯罪的界限，证券类行政违法、刑事犯罪与民事赔偿责任附带与交叉问题进行分析和论证。 第五章主要内容为上市公司常见证券类法律风险管控与应对，包括完善信息披露工作和公司治理结构，严格执行合规、内控与风险防范制度，发生证券违规事项时对外积极沟通与应诉、对内严格追责、自查自纠，及时外部专家进行危机处理。 鉴于上市公司控股股东、实际控制人、董事（独立董事）、监事、高管等在上市公司内部治理中的关键地位，是监管机构重点关注的“关键少数”，其行为的合规性亦为监管的重点关注内容。证券市场违法违规行为不仅会对上市公司控股股东、实际控制人、持股5%以上股东、董事（独立董事）、监事、高管、董事会秘书等自身产生影响，还会影响上市公司的经营管理和资本运作。当出现违法违规行为时，上市公司应及时采取措施，最大限度降低所可能带来的不利影响，并结合自身情况做好自身内部整改和规范，以避免再出现类似情形。因此，“敬畏市场、尊重法律”是上市公司防范资本运营法律风险的唯一路径，上市公司应注意根据相关法律法规的规定，完善企业内控制度和法人治理结构，增强控股股东、实际控制人、董事（独立董事）、监事、高管等相关人员的合规与内部控制意识，明确企业管理层、合规与内控人员职责，针对可能的合规风险所采取预防性措施，加强监管执行力，排除潜在风险。

　　郭勤贵：律师，财经作者，金融、经济、商业与科技史研究者。先后获得北京大学法学院硕士（2005年） 、清华大学经管学院EMBA （ 2015年 ） ，国合耶鲁全球领导力项目EDP（2018年 ） ，曾访学于哈佛大学 （ 2017年 ） 与耶鲁大学 （ 2019年 ） ，执业于国浩、中伦、金杜及德恒等北京多家著名律师事务所 。 先后为数十家知名跨国公司、中央企业、大型金融机构、互联网科技公司提供专项法律或常法服务 ，曾担任数家中央部委、地方政府法律顾问。代理过数十起具有重大影响的诉讼仲裁案件，为十余起上市公司并购、重组、定向增发操作提供专项法律服务 。出版著作《互联网金融商业模式与架构》《 互联网金融原理与实务》《股权设计》《股权众筹》《互联网新商业模式》《大并购 》等。目前执业于北京金融街某著名律师事务所，担任数家A股、港股上市公司独立董事 。 赵万宝：律师，获得北京大学法学院商法研究中心法律硕士学位。先后执业于通商、锦天城等国内著名律师事务所。先后为十多家中央和地方国企、大型金融机构、上市公司、互联网科技公司及非上市公司等提供境内或跨境IPO、配股、吸收合井、并购重组、债券发行、资产证券化、混合所有制改革、员工持股计划的专项法律或常年法律顾问服务，以及为地方政府部门提供法律顾问服务。曾参著、协助统稿《新类型公司诉讼疑难问题研究》（北京大学出版社2009年出版）。目前执业于某著名律师事务所的深圳分所。

第一章　上市公司证券类法律风险频发

第一节　中国证券市场发展历程 // 006

第二节　上市公司证券类法律风险概况 // 011
一、2018 年 A 股上市公司行政违法高发 // 011
二、2018 年上市公司涉及刑事犯罪整体情况 // 011
三、上市公司遭遇证券诉讼问题多发 // 013

第三节　上市公司证券类法律责任类型 // 014
一、上市公司证券类民事法律责任 // 015
二、上市公司证券类行政法律责任 // 016
三、上市公司证券类刑事法律责任 // 017

第四节　信息披露成为上市公司法律风险的重中之重 // 018
一、信息披露已成上市公司违法违规行为的“重灾区” // 018
二、信息披露的基本类型 // 019
三、违反信息披露义务行为的具体类型 // 022
四、信息披露违规的动因 // 024
五、上市公司信息披露相关制度概述 // 024


第二章　上市公司常见证券类民事法律责任

第一节　上市公司证券类民事法律责任概况 // 028

第二节　上市公司虚假陈述的民事法律责任 // 032
一、2018 年虚假陈述民事诉讼概况 // 032
二、上市公司信息披露违规简述 // 033
三、虚假陈述有关法律法规 // 034
四、虚假陈述民事法律责任若干法律问题 // 036
五、投资者与上市公司虚假陈述赔偿纠纷案例 // 042

第三节　上市公司涉及的操纵市场民事法律责任 // 043
一、操纵市场的有关法律法规 // 044
二、操纵市场概述 // 046
三、操纵市场案例 // 052
四、操纵市场民事赔偿案审理难点 // 056

第四节　上市公司涉及的内幕交易民事法律责任 // 058
一、现行法律法规关于内幕交易的规定 // 059
二、内幕交易若干法律问题 // 063
三、内幕交易民事赔偿案例 // 069
四、案件胜诉难点：因果关系、具体损失如何认定 // 075

第五节　上市公司欺诈发行民事法律责任 // 077
一、欺诈发行的有关法律法规 // 078
二、欺诈发行的法律责任 // 079
三、欺诈发行的案例 // 086

第六节　上市公司涉及的业绩承诺民事法律责任 // 089
一、有关业绩承诺的法律法规 // 91
二、监管部门—中国证监会的监管意见 // 92
三、当前上市公司业绩承诺的基本情况 // 93
四、上市公司业绩承诺兑现难的原因 // 95
五、业绩承诺的法律属性 // 96
六、业绩承诺有关案例 // 96

第七节　控股股东、实控人、董监高损害公司利益 // 99
一、关于上市公司控股股东、实际控制人及公司董监高损害上市公司利益的 主要法律法规 // 100
二、常见损害公司利益行为 // 102

第八节　上市公司控制权之争民事法律风险 // 105


第三章　上市公司常见证券类行政法律责任

第一节　上市公司被立案调查 // 114
一、上市公司被立案调查概况 // 114
二、对上市公司立案调查的措施与程序 // 118
三、上市公司被立案调查的常见情形 // 123

第二节　上市公司被立案调查附带影响 // 125
一、对上市公司自身的影响 // 125
二、对上市公司控股股东、实际控制人的影响 // 128
三、对最近三年内控股股东、实际控制人的影响 // 129
四、对上市公司持股 5% 以上股东的影响 // 129
五、对上市公司董监高的影响 // 130
六、对独立董事的影响 // 130
七、对董事会秘书的影响 // 131

第三节　上市公司常见证券类行政处罚 // 132
一、上市公司证券类行政处罚概况 // 132
二、近几年上市公司行政违法处罚情况 // 133
三、上市公司行政违法行为处罚种类 // 139
四、上市公司信息披露违法行为的行政处罚 // 140
五、涉及上市公司内幕交易违法行为的行政处罚 // 142
六、上市公司财务造假型信息披露违法行为的行政处罚 // 145
七、上市公司违规担保违法行为的行政处罚 // 147
八、涉及上市公司操纵市场违法行为的行政处罚 // 147
九、上市公司实际控制人、控股股东违法行为的行政处罚 // 149
十、上市公司持股 5% 以上股东违法行为的行政处罚 // 152
十一、上市公司董监高及独立董事违法行为的行政处罚 // 153

第四节　上市公司常见证券类行政处罚附带影响 // 156
一、对上市公司自身的影响 // 156
二、对上市公司控股股东和实控人的影响 // 162
三、对上市公司持股 5% 以上股东的影响 // 162
四、对上市公司董监高的影响 // 162
五、对上市公司独立董事的影响 // 163
六、对上市公司董事会秘书的影响 // 163

第五节　上市公司非行政处罚性监管措施 // 164
一、上市公司非行政处罚性监管措施概述 // 164
二、近三年上市公司非行政处罚性监管措施情况 // 165
三、上市公司非行政处罚性监管措施种类 // 166
四、上市公司证券发行违规的非行政处罚性监管措施 // 167
五、上市公司收购违规的非行政处罚性监管措施 // 167
六、上市公司重大资产重组违规的非行政处罚性监管措施 // 170
七、上市公司信息披露违规的非行政处罚性监管措施 // 170
八、上市公司上市违规的非行政处罚性监管措施 // 172

第六节　上市公司非行政处罚性监管措施附带影响 // 174
一、对上市公司的影响 // 174
二、对上市公司控股股东及实际控制人的影响 // 175
三、对上市公司收购人及相关人员的影响 // 176
四、对上市公司董监高的影响 // 176
五、对上市公司独立董事的影响 // 177
六、对上市公司董事会秘书的影响 // 177

第七节　上市公司自律监管措施和纪律处分措施 // 178
一、上市公司自律监管措施和纪律处分措施概述 // 178
二、近三年上市公司自律监管措施和纪律处分措施情况 // 179
三、上市公司自律监管措施和纪律处分措施的种类 // 182
四、上市公司自律监管措施和纪律处分措施常见情形 // 186

第八节　上市公司自律监管措施和纪律处分措施附带影响 // 191
一、对上市公司的影响 // 191
二、对上市公司股东及实际控制人的影响 // 193
三、对上市公司收购人及相关人员的影响 // 195
四、对上市公司董监高的影响 // 195
五、对相关保荐代表人、证券服务机构及其相关人员的影响 // 196


第四章　上市公司常见证券类刑事法律责任

第一节　上市公司证券类刑事法律责任概况 // 199
一、上市公司证券类刑事犯罪概述 // 199
二、近几年上市公司刑事追责情况 // 202

第二节　上市公司常见证券类犯罪 // 212
一、欺诈发行股票、债券罪 // 212
二、违规披露、不披露重要信息罪 // 216
三、擅自发行股票或者公司、企业债券罪 // 219
四、内幕交易、泄露内幕信息罪 // 223
五、利用未公开信息交易罪 // 226
六、编造并传播证券、期货交易虚假信息罪 // 230
七、操纵证券、期货市场罪 // 234
八、背信损害上市公司利益罪 // 237

第三节　上市公司证券类刑事犯罪附带影响 // 242
一、对 A 股上市公司的影响 // 243
二、对上市公司董监高的附带影响 // 246

第四节　上市公司证券类三大法律责任的附带与交叉问题 // 248
一、上市公司证券行政违法与刑事犯罪的界限 // 249
二、上市公司证券类行政违法、刑事犯罪与民事赔偿责任 // 251


第五章　上市公司常见证券类法律风险管控与应对

第一节　抓信息披露工作 // 260

第二节　完善公司治理结构　让董事更懂事 // 264

第三节　严格执行内控与风险防范制度 // 267

第四节　对外积极沟通与应诉 // 270

第五节　对内严格追责 // 278

第六节　及时自查自纠 // 280

第七节　聘请外部专家 // 282

第八节　危机处理 // 284