劳动争议案件35个胜诉策略及实务解析

　　劳动争议案件是用人单位和劳动者发生激烈矛盾的聚焦点。 本书作者致力于研究劳动法并积累丰富的实务经验：曾作为法官审判劳动争议案件，作为仲裁员审理劳动争议案件，现作为权威律师成功办理多起劳动争议案件。本书精选作者在实战中的十余起典型案件，并全面剖析如何步步为赢、圆满解决劳动争议，而且还以对手的角度精心复盘，对案件涉及的劳动法疑点、热点、难点和痛点进行全面的解读和分析。本书既可作为律师办案的枕头书，也可作为企业防范劳动法律风险的参考；既可以作为法官和仲裁员办理劳动争议案件的参考和借鉴，也可以作为高校的实务教材，还可以作为劳动者维护自身合法权益的指南。

　　刘秋苏，江苏东银律师事务所合伙人、律师，南京审计大学兼职法学教授，南京仲裁委员会仲裁员，南京市江北新区劳动人事争议仲裁委员会仲裁员，南京市律师协会劳动与社会保障法律专业委员会副主任、实习人员管理与考核委员会委员，南京市律师协会江宁分会劳动与社会保障法律专业委员会主任，江苏省社会法学会理事，中国法学会会员，中国仲裁法学研究会第十届会员代表，中国农工民主党党员。 1997年从中国人民大学毕业后，23年来一直从事法律工作，先后在江苏省丰县人民法院、徐州市中级人民法院、南京市浦口区人民法院工作19年，在律师事务所工作4年。刘秋苏律师既审理过千余起劳动争议案件，也代理过数百件劳动争议案件的仲裁和一审、二审、再审诉讼事务，积累了丰富的办案经验和实务心得。曾接受中央人民广播电台、、南京电视台以及《工人日报》《中国劳动保障报》《人民法院报》《中国妇女报》《天津日报》《南京日报》等多家媒体专访。应多地法院、仲裁委、人社局、司法局、律师协会、工会、人力资源协会、企业、高校的邀请开展劳动法讲座。在《法学杂志》《法律与医学》《人民法院报》《劳动和社会保障法规政策专刊》等发表调研文章百余篇。代理过数起有社会影响力的劳动争议案件，并积极参与社会公益活动，办理的一起法律援助案件被评为南京市2018年度法律援助十大优秀案例。创办的“劳动法行天下”微信公众号，荣膺新浪十佳法律类公众号，在全国劳动法界具有广泛影响力，深受律师、法官、仲裁员、HR、法务、高校师生、维权读者等的喜爱。

第一章　劳动法律从业者的专业化??/??001
第一节　劳动法领域需要专业化...... 002
胜诉策略1：　
做一名真正的劳动法律专业人士，是处理好劳动争议案件的基础。...... 002
一、律师的劳动法专业化...... 002
胜诉策略2：　
抛弃、忽略不重要的，勇于舍得，方能到达成功的彼岸。...... 003
二、劳动争议裁判者（劳动仲裁员、劳动法官）的专业化...... 008
三、HR、法务的劳动法专业化...... 009
第二节　劳动法专业知识的学习和储备...... 010
一、法律、法规、司法解释和规章的学习...... 010
二、规范性文件、指导性意见、地方会议纪要等文件的学习...... 011
三、通过网上公开的裁判文书、仲裁裁决书进行学习...... 012
四、从公报案例、十大案例、专业书籍、专业文章中学习...... 014
五、微信公众号、微信群的学习...... 014
六、办理案件中的实践学习...... 015
七、角色转变中的学习...... 016
第三节　劳动案件的“赢”和“输”...... 016
一、专业化的力量...... 016
胜诉策略3：　
认清输赢，方能更好地做到劳动争议案件中的“赢”。...... 017
二、“赢”和“输”的辩证关系...... 017
第二章　终局裁决，你会不会用??/??019
第一节　劳动法思维的运用和案件实务...... 019
一、劳动法律师如何谈案件...... 020
二、如何提供案件的法律咨询和代理服务...... 026
胜诉策略4：　
深入沟通，有效把握，确定好“步步为赢”的法律思路。...... 026
三、“四步走”处理好本起劳动纠纷...... 029
第二节　思路决定成效：走好终局裁决之路...... 030
一、终局裁决的法律规定...... 030
二、终局裁决对劳动者的好处...... 032
胜诉策略5：　
主张小额劳动报酬，主动走好终局裁决。...... 033
三、申请劳动仲裁：主张足额支付劳动报酬...... 033
四、终局裁决：一锤定音...... 035
第三节　解除劳动合同，你会吗...... 036
胜诉策略6：　
以终局裁决事项解除劳动合同，为经济补偿铺平道路。...... 036
一、劳动者在申请仲裁前解除劳动合同系基于法律要求...... 036
二、劳动者可以请求仲裁委、法院解除劳动合同关系吗...... 037
三、解除通知到达后就一定不存在劳动关系了吗...... 040
四、辞职申请书与辞职通知书的区别...... 041
五、脱密期，你知道多少...... 045
胜诉策略7：　
准备充分，确保解除劳动合同通知书合法有效。...... 047
六、劳动者解除劳动合同的实操重点和技巧...... 047
第四节　主张经济补偿：谈笑间瓜熟蒂落...... 054
胜诉策略8：　
以终局裁决事项为基础获得经济补偿。...... 054
一、关于主张经济补偿的事实和法律依据...... 054
二、劳动者主张经济补偿获得支持...... 055
第五节　办案实操复盘：法律点和舍得...... 055
一、终局裁决的适用范围...... 056
二、终局裁决对各方的影响...... 057
三、专业律师的取舍...... 058
四、换位思考，如果作为对手，你的思路会是什么...... 058
五、非终局裁决后双方都起诉的处理...... 060
第三章　劳动争议案件，你会抢管辖吗??/??062
第一节　劳动仲裁和劳动诉讼的管辖...... 062
一、劳动仲裁阶段的管辖...... 063
二、劳动案件诉讼（即一审）阶段的管辖...... 065
三、两起抢管辖的典型案件：立案都在同一天...... 067
第二节　没有办公地点的案件如何立案...... 069
胜诉策略9：　
预先备好材料是顺利立案的保障。...... 069
一、立案不仅仅是碰运气...... 069
二、充分准备是立案的必要条件...... 071
第三节　关于管辖中的4个实务问题...... 072
胜诉策略10：
　实体裁决后，通过迅速抢管辖掌握主动权。...... 072
一、仲裁支持了经济补偿，还要起诉吗...... 072
二、劳动仲裁开庭时需要注意什么...... 073
三、约定管辖有效吗...... 075
四、为什么要抢管辖...... 077
胜诉策略11：　
开拓思维，抢管辖还可以抢外地管辖。...... 078
第四节　办案实操复盘：四步、两效、六步和五点、三点...... 079
一、四步走的办案复盘...... 079
胜诉策略12：
　 判断终局裁决的目标方向，力争实施的价值。...... 079
二、四步走的两个效果...... 081
三、另外一起案件的复盘六步...... 083
四、抢管辖后的5个法律点...... 084
五、管辖快速记忆的3个要点...... 085
第四章　试用期没有录用条件也能打赢吗??/??086
第一节　抓住2个关键点...... 086
胜诉策略13：　
立即补正程序，保障通知工会行为合法。...... 086
一、用人单位解除劳动合同的通知工会程序...... 086
胜诉策略14：　
围绕不符合录用条件，从多方面积极举证。...... 087
二、以不符合录用条件解除劳动合同的举证...... 087
第二节　用人单位试用期管理常见的16个败诉点...... 088
一、随意延长试用期...... 088
二、试用期超出法律限制...... 090
三、约定两次及以上试用期...... 090
四、试用期不缴纳社会保险费...... 092
五、先试用期后用工的工伤医疗赔偿风险...... 095
六、约定试用期发生工伤概不负责...... 096
七、试用期不订立劳动合同...... 096
八、只签订试用期劳动合同...... 097
九、试用期期限不能超过法定标准...... 098
十、以试工为由否认劳动关系...... 098
十一、试用期遇事假、病假等可以中止...... 099
十二、劳务派遣单位每派遣一次就约定一次试用期...... 100
十三、试用期解除劳动合同未向劳动者说明理由...... 101
十四、解除不通知工会...... 101
十五、超过试用期很久才以不符合录用条件为由解除劳动合同...... 101
十六、以试用期不符合录用条件为由解除劳动合同却没有录用条件...... 102
第三节　试用期不符合录用条件的解除要点分析...... 102
胜诉策略15：　
制定和完善录用条件，为用人单位打赢案件提供保障。...... 102
一、如何制定试用期录用条件...... 102
二、试用期管理的建议...... 104
胜诉策略16： 　
梳理要点，力促试用期不符合录用条件解除合法。...... 104
三、试用期不符合录用条件解除的7个要点...... 104
第四节　如何围绕劳动者不符合录用条件来举证...... 106
一、如何围绕录用条件完善证据...... 106
胜诉策略17：　
积极提交律师代理词，增强裁决书、判决书采用率。...... 107
二、如何围绕证据和事实陈述法律意见...... 107
第五节　办案实操复盘：善用录用条件管理试用期员工...... 109
一、录用条件的重要性...... 109
二、结案复盘：一审判决解除合法，二审调解结案...... 111
三、如果我是劳动者的代理律师，关键点在哪里...... 111
四、思考：从走钢丝到稳操胜券...... 112
第五章　特殊疾病，医疗期怎么算??/??113
第一节　医疗期是核心因素...... 113
胜诉策略18：　
确认存在无固定期限劳动合同，提升法律效果。...... 114
一、要求公司订立无固定期限劳动合同的法律点...... 114
二、在特殊疾病医疗期，可以主张24个月的法律点...... 115
第二节　医疗期的一般规定...... 115
一、医疗期的期限...... 115
二、医疗期的计算...... 116
三、医疗期的工资...... 117
四、医疗期满的鉴定...... 117
五、医疗期满的解除...... 118
第三节　关于特殊疾病的医疗期...... 118
胜诉策略19：　
提出特殊疾病后的医疗期，有利于更好地维权。...... 118
一、原劳动部规定以及最高人民法院公报案例...... 118
二、江苏和南京关于特殊疾病医疗期的规定...... 120
三、其他地方关于特殊疾病医疗期的规定...... 121
第四节　办案实操复盘：关键证据促案件解决...... 122
一、医疗期24个月下的5点优势...... 123
胜诉策略20：　
处理案件时要想方设法取得更加有利的证据。...... 124
二、关键证据是这样取得的...... 124
三、调解结案：劳动者获赔5.1万元...... 124
第六章　21.75和20.83，你知道多少??/??126
第一节　每周工作时间是44个小时还是40个小时...... 126
一、有这样修法的吗...... 126
二、周工作时间的前世今生...... 127
三、每周都应当是双休吗...... 128
第二节　放弃21.75，事假后的工资这样算...... 129
一、21.75的来历...... 129
二、实际计薪天数与实际上班天数的冲突...... 130
三、用21.75算事假后的月工资其实有尴尬...... 130
四、不用21.75，这样计算仍尴尬...... 131
五、原来这两种方法才是正确的...... 132
六、如果你在请事假不扣工资的公司，注意年休假...... 132
第三节　20.83，为什么特别多的人不懂...... 133
一、20.83从哪儿来...... 133
二、20.83的两个致命的漏洞...... 134
三、你用过20.83吗...... 134
四、其实还有一个小误区...... 135
第四节　办案实操复盘：21.75和20.83真的不需要吗...... 135
胜诉策略21：　
以专业细节赢得加班费诉求。...... 136
一、两个数字界限需要明确：金钱和时间...... 136
胜诉策略22：　
通过专业化明确路径选择的价值。...... 136
二、21.75和20.83使用的真相...... 136
三、专业度是灵活的而不是机械的...... 138
四、一道思考题：为最高人民法院判决书号个脉...... 138
第七章　孕妇遭违法解除，选择赔偿还是继续履行??/??141
第一节　女职工常见的38个法律问题...... 141
第二节　面对违法解除：往左走，往右走...... 157
一、主张违法解除劳动合同的赔偿金...... 157
胜诉策略23：　
面对法律选择，努力为委托当事人争取利益最大化。...... 158
二、主张继续履行劳动合同...... 158
三、王某继续履行劳动合同案的思考...... 160
第三节　梳理继续履行劳动合同的意见...... 163
一、立法本意...... 163
二、司法指引...... 164
三、观点梳理...... 164
四、司法判决...... 165
五、现实需求...... 167
第四节　办案实操复盘：司法指引与继续履行...... 167
一、同案同判的司法指引...... 168
二、认定违法解除理由不一的思考...... 169
三、关于本案的其他意见...... 169
四、关于用人单位的5点应对...... 171
第八章　规章制度、劳动纪律与解除劳动合同??/??173
第一节　没有规章制度，能以严重违纪解除吗...... 173
一、企业规章制度和劳动纪律的发展...... 173
二、各地的规定和司法实践...... 176
三、用人单位制定规章制度的重要性和必要性...... 178
第二节　用人单位如何制定规章制度...... 179
胜诉策略24：　
制定合法有效的规章制度，确保处理措施的合法化。...... 179
一、从劳动法视角看规章制度的重要性...... 179
二、因规章制度缺失导致案件败诉应引起警醒...... 180
三、用人单位如何通过民主程序制定规章制度...... 182
第三节　规章制度公示和告知的12种方法...... 183
胜诉策略25：　
通过12种方法公示和告知，保证规章制度有效力。...... 183
一、规章制度公示和告知的12种方法...... 183
二、关于签名和送达方式的4点注意事项...... 185
三、实践中用人单位经常问的4个问题...... 186
第四节　办案实操复盘：旷工解除与调解方法...... 187
胜诉策略26：　
灵活运用解除依据，阐述以严重旷工为由解除劳动合同的合法性。...... 187
一、以旷工为由解除劳动合同合法性的代理意见...... 187
胜诉策略27：　
把有效调解作为胜诉的策略之一。...... 189
二、调解，是律师工作的基本功和能力的体现...... 189
三、作为对方代理人的换位思考...... 191
第九章　如何打赢加班费争议案件??/??192
第一节　加班及值班、调休、补休...... 192
一、为什么有人说加班费，也有人说加班工资...... 193
二、双休日上班属于加班吗...... 194
三、加班和值班有什么区别...... 194
四、调休和补休你知道多少...... 195
五、劳动者可以拒绝加班吗...... 196
六、周工作时间超过40个小时，一定有加班费吗...... 197
第二节　加班时间的实务问题解析...... 197
一、加班时间有没有限制...... 197
二、出差在途时间能不能视为加班...... 199
三、重温21.75和20.83...... 199
第三节　加班费的重点问题分析...... 200
一、加班费的基本问题...... 200
二、加班费的4个实务难题...... 202
三、用人单位不及时足额支付加班费就是不及时足额支付劳动报酬吗...... 207



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