公司控制权争夺战：公司治理与诉讼实战指引

　　本书作者全部为战斗在公司控制权争夺战第一线的专业律师，通过长期办理大量案件以及对于公司法司法实践的长期深入观察，我们掌握了大量的素材，并将这些套路、招数、手段进行总结，集中体现在本书中。我们希望，本书可以帮助每一位读完本书的企业家，熟知公司管理、治理的基本法律规则，避免出现公司控制权争夺战。如果非常不幸地出现了公司控制权争夺战，我们希望阅读本书后，能够灵活掌握公司控制争夺战的各种招数，做到知己知彼百战百胜，取得公司控制权争夺战的最终胜利。

　　唐青林，北京云亭律师事务所创始合伙人，中国人民大学法学院民商法法学硕士学位。北京市律师协会公司法专业委员会副主任。北京第二外国语大学国际法学院兼职教授。中国民主建国会会员，民建北京朝阳区参政议政专委会委员。1999年开始从事法律工作。曾代理多起在最高人民法院审理的疑难复杂案件并成功获得胜诉。专业论文曾发表在核心期刊《法学研究》和最高人民法院《民事审判指导与参考》。 唐青林律师精通中国公司法，办理了大量公司法领域疑难复杂案件。先后担任数十个大中型企业的公司治理专项顾问，为公司大股东或管理层提供最及时的公司治理整体方案。直接参与过众多公司控制权争夺战，有些是资本家和企业家的争夺战，有些是企业内部创始股东之间的争夺战，大多数情况下我们都能成功地帮助他们保住公司控制权或者夺回公司控制权。在公司法领域出版了《公司保卫战》《公司法裁判规则解读》《公司章程陷阱及72个核心条款设计指引》《公司诉讼法律实务精解与百案评析》《公司并购法律实务精解与百案评析》《企业纠纷法律实务精解与百案评析》等十余本著作。在清华大学、人民大学、中国社会科学院研究生院等高校或大型企业讲授《公司控制权法律实务》《企业并购法律法规及律师实战操作》等。 李舒，北京云亭律师事务所创始合伙人。擅长金融与执行、投融资、破产重整、公司和商事争议解决等领域的法律事务；曾为数十家中外大型金融机构和商业企业提供法律服务，尤其擅长从实现委托人商业利益的角度就疑难复杂案件提出整体的解决方案，参与办理各类案件总金额数百亿元。 李舒律师出版《公司法裁判规则解读》《保全与执行一本通》《金融借款纠纷案件胜诉实战指南》《担保纠纷疑难问题解析》等多部著作；在各类专业刊物和媒体发表了大量法律实务文章，并就诸多法律问题接受中外著名媒体采访；受邀在清华大学、人民大学等著名高校或大型企业讲授法律实务课程；创办的 “法客帝国”和“保全与执行”等专业平台有近百万人订阅，在法律界具有广泛的影响力。

一、公司控制权争夺的十大对象
（一）公司控制权争夺之“股东会”
01 股东会有哪些法定职权？
02 股东会和董事会的职权固定不变，还是可以自由切换？
03 股东会可否授权董事会修改公司章程?
04 公司章程能否将股东会对公司分红的审批权赋予董事会？
05 股东会的召集程序和内容在公司章程中应当如何设计？
06 股东会的通知程序和内容在公司章程中应当如何设计？
07 应当如何在公司章程中设计股东会召集通知条款？
08 股东委托他人出席股东会应提交哪些手续？
09 公司章程可否提前设计股东会召开的最低出席人数？
10 公司章程可设计累积投票制的实施细则？
11 公司章程可否将股东会特别决议事项设置为四分之三通过？
12 公司章程可将重大交易和关联交易的审批权列为股东会的职权？
（二）公司控制权争夺之“董事会”
01 董事会有哪些法定职权？
02 如何在公司章程中详细设计董事会审批权限？
03 公司章程可设计需经全体董事三分之二以上通过的董事会特别决议事项？
04 公司章程可设计董事提名权以防公司被恶意收购？
05 公司章程如何设计分期分级董事会制度？
（三）公司控制权争夺之“董事长”
01 董事长的选任程序可以由公司章程任意约定吗？
02 公司章程可设计董事长对总经理及董事会秘书的提名权？
03 公司章程可规定董事长在一定额度内对公司财务的审批权？
04 原董事长霸占法定代表人职务，挟持公司印章不配合办理变更法定代表人的工商登记怎么办？
（四）公司控制权争夺之“法定代表人”
01 公司法定代表人如何产生？
02 变更将姓名记载于章程的法定代表人必须要代表三分之二以上表决权股东同意吗？
03“股东轮流担任法定代表人”的约定是否有效？
04 新老法定代表人到底谁有权代表公司掌管公章证照并代表公司诉讼？
05 未掌管公章的法定代表人可否签字代表公司撤回起诉？
06 股东会新选举的法定代表人与工商登记的原法定代表人，谁有权代表公司？
07 合同上仅有法定代表人签字而无公司盖章，合同是否生效？
（五）公司控制权争夺之“总经理”
01 董事会可否任性地毫无理由地自由撤换总经理？
（六）公司控制权争夺之“监事”
01 公司章程需细化监事财务检查权的行使方式？
（七）公司控制权争夺之“经营管理权”
01 公司章程可将经营管理的权限分级授予股东会、董事会及总经理？
（八）公司控制权争夺之“重大事项决策权”
01 公司章程规定公司重大事项需经全体股东一致通过是否有效？
（九）公司控制权争夺之“印章证照”
01 夺取公司印章证照需要走哪三步？
02 公司证照返还纠纷的八条裁判规则（基于24个判决的观察）？
（十）公司控制权争夺之“敌意收购”
01 反收购的“28张牌”万科有哪些可打？
二、大股东争夺小股东利益的十六个套路
（一）大股东争夺小股东利益之“恶意不分红”
01 股东会未作出分红决议，股东可否请求公司分红？
02 已通过的分红决议若做调整须经绝对多数股东同意？
（二）大股东争夺小股东利益之“滥用表决权决议不按出资比例分红”
01 多数股东决定不按出资比例分红的股东会决议是否有效？
（三）大股东争夺小股东利益之“利用关联关系在分红前套取利润”
01 大股东滥用表决权，利用关联关系套取公司利润，作出的董事会决议无效？
02 关联交易合法有效的三要素:信息披露、程序合法、对价公允？
（四）大股东争夺小股东利益之“恶意转移公司主营业务”
01 股东违反章程将主营业务交其他公司经营，应赔偿公司营业损失？
（五）大股东争夺小股东利益之“擅自转移公司核心资产”
01 未经股东会同意，法定代表人将公司财产低价转让给关联公司，合同效力如何认定？
（六）大股东争夺小股东利益之“窃取公司商业机会”
01 股东谋取公司商业机会，其他股东应如何救济权利？
02 认定属于公司的商业机会需要考虑哪些因素？
（七）大股东争夺小股东利益之“恶意规避股东优先购买权”
01 规避侵犯股东优先购买权招数之一：投石问路？
02 规避侵犯股东优先购买权招数之二：釜底抽薪？
03 规避侵犯股东优先购买权招数之三：瞒天过海？
04 规避侵犯股东优先购买权招数之四：虚张声势？
05 从27个判决看侵犯股东优先购买权的合同效力？
06 优先购买权受侵害不但要主张合同无效，还必须同时主张同等条件下购买？
（八）大股东争夺小股东利益之“恶意增资”
01 对增资不知情的股东可要求确认其股权比例保持不变？
02 虽与持股90%的大股东签订增资协议并实际投资，但未经股东会决议通过的，不能取得股东资格？
（九）大股东争夺小股东利益之“设立全资子公司间接排除小股东权利”
01 母公司股东可否为子公司利益直接提起“股东代表诉讼”？
（十）大股东争夺小股东利益之“不开股东会，直接作决议”
01 未实际召开股东会，持股90%的大股东单方作出的股东会决议不成立？
02 未被通知参加股东会，没机会投反对票股东可否要求公司回购股份？
（十一）大股东争夺小股东利益之“模糊表达会议议题，秘密侵夺股东权利”
01 如何利用公司章程“含蓄”表达董事会议题？
（十二）大股东争夺小股东利益之“伪造小股东签名”
01 伪造股东签名制定的股东会决议是否有效，小股东无计可施吗？
02 伪造股东签名签订的《股权转让合同》是否有效？
（十三）大股东争夺小股东利益之“滥用表决权剥夺小股东提名权”
01 侵害小股东章程规定的提名权的股东会决议无效？
（十四）大股东争夺小股东利益之“恶意对股东进行罚款”
01 股东会对股东进行罚款的决议是否有效？
（十五）大股东争夺小股东利益之“未经决议擅自为自己提供担保”
01 未经股东会决议或决议存在瑕疵，公司为大股东对外签订的担保合同是否有效？
（十六）大股东争夺小股东利益之“私设小金库”
01 “小金库”账目是否属于应当保存的会计资料，故意损毁是否构成犯罪？
三、小股东防守的十六个招数
（一）小股东防守之“股东知情权”
01 股东知情权行使的“6W”原则？
02 股东行使知情权可否查阅“会计凭证”？
03 股东行使知情权可否“复制”会计账簿？
04 公司可否拒绝股东查阅会计账簿？
05 股东行使知情权可否要求外部审计？
06 股东行使知情权是否可以委托外部会计师？
07 公司可否以股东在公司任职为由拒绝其行使知情权？
（二）小股东防守之“设置单方审计权”
01 保障股东知情权实现的“撒手锏”——单方审计权？
（三）小股东防守之“约定重大事项经全体股东一致通过”
01 公司章程可以约定公司重大事项须经公司全体股东通过吗？
（四）小股东防守之“约定股权比例高于出资比例”
01 公司章程可否规定出资比例与持股比例不一致？
（五）小股东防守之“按照实缴出资比例行使表决权”
01 未按期缴足出资的股东表决权是否可以打折行使？
（六）小股东防守之“启动公司决议撤销之诉”
01 公司决议撤销之诉的要点指南？
02 公司决议内容违反股东间协议约定的，股东可以请求撤销该决议？
（七）小股东防守之“启动决议无效之诉”
01 代理人越权投票致使股东会决议侵害股东权利的，决议是否有效？
02 事前未在股东会决议上签字但事后却实际履行该股东会决议的股东可以再次主张该决议无效吗？
03 公司决议的内容部分有效，部分无效，当如何处理？
（八）小股东防守之“提前设定分红方案”
01 公司章程可规定利润分配基准和分红比例的衡量标准？
02 股东会已通过的分红决议若作调整须经绝对多数股东同意？
03 公司全体股东可以约定不按照出资比例分取红利？
（九）小股东防守之“设置占用即冻结机制”
01 防止大股东侵占公司资产，公司章程可设置“占用即冻结”机制？
02 股东“侵占”自家公司的财产，是否构成职务侵占罪？
（十）小股东防守之“设定大股东不得干预公司生产经营条款”
01 公司章程可规定大股东不得干预公司生产经营决策？
（十一）小股东防守之“行使股权回购请求权”
01 股东协议可约定公司重大违约时股权回购条件？
02 公司章程可设置《公司法》第七十四条之外的回购情形？
03 被剥夺参与重大资产处置的股东会决议的，亦有权要求回购股权？
04 公司转让主要财产时股东可请求回购股权，法院如何认定“主要”财产？
05 公司章程约定“人走股留”与“公司回购自身股权”条款是否有效？
（十二）小股东防守之“股东代表诉讼”
01 公司章程可细化股东代表诉讼制度，明确股东代表诉讼利益的归属及分配？
02 股东可否以合同之诉向公司外部人提起股东代表诉讼？
03 母公司股东能否代表子公司提起股东代表诉讼？
（十三）小股东防守之“巧用股东除名权”
01 1%小股东如何成功把99%的大股东除名？
02 解除股东资格需要满足哪些实体条件和程序条件？
03 股东抽逃部分出资，股东会可决议解除其相应部分的股权吗？
（十四）小股东防守之“将股东压制行为列为公司解散的事由”
01 隐蔽性、长期性股东压制行为可在章程中列为公司解散的理由？
02 股东会长期失灵无法决策，即使公司盈利亦可解散公司？
03 即使股东对公司陷入僵局有过错，仍有权诉请解散公司？
04 公司连续多年不开会，未必符合公司解散条件？
（十五）小股东防守之“行使强制分红权”
01 大股东滥用股权不分红，小股东可请求法院强制分红？
四、董事、高管争夺公司利益的六种方式
（一）董事、高管争夺公司利益之“怠政懒政不尽勤勉义务”
01 高级管理人员的勤勉义务在章程中如何规定？
（二）董事、高管争夺公司利益之“自我交易”
01 公司董监高违规与公司签订的合同无效？
（三）董事、高管争夺公司利益之“劫取公司商业机会”
01 禁止董事、高管劫取公司商业机会，什么情况构成劫取商业机会？
（四）董事、高管争夺公司利益之“擅自转移公司核心资产”
01 未经股东会同意，法定代表人将公司财产低价转让给关联公司的合同是否有效？
（五）董事、高管争夺公司利益之“协助股东侵占公司财产”
01 协助股东侵占公司财产的董事高管将被股东会罢免？
（六）董事、高管争夺公司利益之“恶意设置金色降落伞”
01 董监高的“金色降落伞”是否合法？
五、公司内部人争夺外部债权人利益的八种手段
（一）公司内部人争夺外部债权人利益之“以发起人名义为公司签合同”后抵赖履行
01 发起人以个人名义为设立中公司签订合同，相对人应以发起人还是以公司为被告？
02 发起人在公司成立前以自己名义对外签订的合同由谁承担责任？
（二）公司内部人争夺外部债权人利益之“滥用公司法人人格”
01 公司人格否认制度之“正向刺破公司面纱”？
02 公司人格否认制度之“横向刺破公司面纱”？
03 公司人格否认制度之“反向刺破公司面纱”？
04 公司人格否认制度之“刺破一人有限责任公司面纱”？
（三）公司内部人争夺外部债权人利益之“未经决议越权担保”
01 未经股东会内部决议，公司对外签订的担保合同是否有效？
02 公司对外担保虽被判无效，但公司未必不承担责任，可能承担部分清偿责任？
（四）公司内部人争夺外部债权人利益之“约定100年后缴足出资”
01 股东约定100年后认缴出资，债权人可否要求加速到期？
（五）公司内部人争夺外部债权人利益之“恶意延长出资期限”
01 如何利用加速到期制度直接将赔偿责任追究到股东身上？
（六）公司内部人争夺外部债权人利益之“抽逃出资”
01 股东抽逃出资后，将股权转让，把公司注销，就不必再对公司债务承担责任了吗？
02 认定为抽逃出资的实质判断标准是什么？
03 以股东注册资金偿还公司所欠股东债务，是否构成抽逃出资？
04 股东利用过桥贷款出资可否被认定为抽逃出资？
05 股东抽逃出资，公司高管要承担责任吗？
（七）公司内部人争夺外部债权人利益之“只公告不通知，悄悄办减资”
01 “只公告不通知，悄悄办减资”相当于抽逃出资，股东需担责？
（八）公司内部人争夺外部债权人利益之“不通知不公告、悄悄办注销”
01 不通知不公告悄悄注销公司不能逃废债务，清算组成员担责？
02 有限责任公司清算组成员是否必须包括全体股东？
六、外部投资者在公司并购中的十大误区
（一）股权投资误区之“意向书”
01《意向书》为意向性文件，不具有法律约束力？
02 转让方签订股权转让意向书后反悔，受让方怎么办？
（二）股权投资误区之“尽职调查”
01 公司并购中股权转让方应充分披露以免责、受让方应审慎尽职调查以免踩坑？
02 未作尽职调查，买到被冻结股权，亿元股权转让款打水漂？
03 房地产项目并购尽职调查的重点：国有土地使用权信息？
04 IPO项目的尽调重点——以“欣泰电气IPO律师被罚案”为例？
（三）股权投资误区之“黑白合同”
01 为规避行政审批签署两份内容不同的股权转让合同（黑白合同）被法院判决无效？
（四）股权投资误区之“股权转让还是资产转让”
01 转让持有国有土地的公司100%股权的《股权转让合同》是否倒卖土地而无效？
02 转让矿业权的《股权转让合同》是否有效？
（五）股权投资误区之“股权变动与股权变更登记”
01 未完成工商登记的股权转让无效？
02 未经工商注册登记并非不能取得股东资格和股权份额？
（六）股权投资误区之“瑕疵出资股权转让”
01未足额出资的股东即使已转让股权仍应承担出资责任？
02 股东未全面出资，公司有权限制其股东权利？
（七）股权投资误区之“隐名出资”
01 隐名出资重大法律风险及代持股协议应包含的六个重要条款？
02 哪几种情况下股权代持合同无效？
03 无书面无代持股协议即使近亲属关系也无法确认代持关系？
04 对内对外均隐名的隐名出资人如何成为公司显名股东？
05 对外隐名、对内不隐名的隐名出资人如何显名？
06 隐名股东可否拥有知情权？
07 隐名股东如何实现直接从公司参加利润分配？
08 隐名股东是否有权转让股权？
09 隐名股东伪造名义股东签章直接将股权转让给自己是否有效？
10 隐名股东可否以自己名义提起公司决议效力诉讼？
11 “挂名股东”到底算不算股东、有无股东权利？
（八）股权投资误区之“股权让与担保”
01 股权投资中的“先让与担保”是否应当被认定为无效？
02 股权投资中约定“股权流质”条款无效？
03 借款协议无效，为其提供担保而签订的股权转让合同是否有效？
（九）股权投资误区之“对赌协议”
01 投资人与目标公司对赌并非一律无效？
02 对赌IPO失败后由股东和公司共同向投资方承担连带责任的条款是否有效？
03 对赌协议应具备哪些必备条款？
（十）股权投资误区之“善意取得”
01 一股三卖，花落谁家？股权善意取得的裁判规则？
02 他人伪造签名转让股权，受让人能否善意取得该股权？