劳动争议索赔实战策略

　　本书针对实践中劳动领域常见、疑难的问题予以解答，并对相关赔偿事宜配以详细的计算方法说明，其内容贴近生活，能够满足劳动者解决日常工作中遇到的难题的需求，而且对于法官、律师处理当前的疑难、新型案件具有较强的指导意义。

　　何欢，毕业于中国政法大学，北京市兰台律师事务所高级合伙人，中国商业法研究会理事。北京律师制度恢复重建40周年“优秀青年律师代表”，《中国法律年鉴》年鉴人物“2018 年度优秀民商法律师”，《中国新闻周刊》《中国会展》杂志法律专栏嘉宾，《中国慈善家》法律专栏嘉宾。 专业领域：人力资源法律风险防控、家族财富保护与传承、公司股权结构与内部治理、房地产与基础设施法律事务、民商事诉讼。

目录
第一节劳动合同法律关系
一、劳动合同法律关系中劳动者的范围
（一）农村进城务工人员——“农民工”
（二）依法享受基本养老保险待遇的劳动者和达到退休年龄的劳动者
（三）企业停薪留职人员、内退人员
（四）出租车司机是否属于劳动合同法律关系中劳动者的范围
（五）外国人在中国大陆就业的，是否属于劳动合同法律关系中劳动者的范围
（六）“互联网+”营销模式下，“网约工”是否属于劳动合同法律关系中劳动者的范围
（七）保险代理人是否属于劳动合同法律关系中劳动者的范围
二、劳动合同法律关系中用人单位的范围
（一）自然人是否属于劳动合同法律关系中用人单位的范围
（二）企业或者其他用人单位的分公司、办事处是否属于劳动合同法律关系中用人单位的范围
（三）外派劳务企业是否属于劳动合同法律关系中用人单位的范围
三、相关案例
李某等人与广东大X洗涤有限公司确认劳动关系纠纷案
第二节劳动合同纠纷案件的类型
一、目前劳动合同纠纷案件的主要类型
（一）确认劳动合同法律关系案件
（二）追索劳动报酬、加班费案件
（三）主张特殊待遇案件
（四）变更、解除或者终止劳动合同关系案件
（五）竞业限制、保密协议、服务期案件
二、相关案例
吴某请求确认与菜牛交易场存在劳动关系案
第三节劳动合同纠纷案件救济方式
一、劳动保障监察
二、劳动人事争议仲裁和人民法院
（一）劳动人事争议仲裁委员会申请书
（二）人民法院民事起诉书
三、一裁终局
四、相关案例
（一）辛某某与上海某商贸有限公司分别同时向合同履行地和用人单位所在地法院提起诉讼案
（二）李某等7人诉某化妆品公司要求支付解除劳动关系经济补偿金一裁终局案
第四节劳动合同纠纷案件的举证责任
一、劳动者的举证责任
二、用人单位的举证责任
三、相关案例
田某被某证券公司辞退是否合法案
第五节劳动合同纠纷案件的时效
一、劳动合同纠纷案件时效的一般规定
二、追索劳动报酬的时效规定
三、解除或者终止劳动合同的时效规定
四、关于未签劳动合同双倍工资赔偿的时效
五、相关案例
刘某请求甲公司支付双倍工资案
第一节劳动关系确认纠纷概述
一、劳动关系与劳务关系（雇佣关系）的区别
（一）主体范围不同
（二）主体地位不同
（三）适用的法律不同
（四）争议处理程序不同
（五）劳动者在工作过程中遭受到人身损害后，相对方承担的赔偿责任不同
（六）受国家行政权力限制程度不同
（七）关系的稳定性不同
二、农民工与用人单位之间的关系
三、大学生与用人单位之间的关系
（一）大学生实习期与应届毕业生入职后试用期的区别
（二）三方就业协议与劳动合同的区别
四、相关案例
邝某与广州市X华金银珠宝有限公司等双倍工资纠纷案
第二节事实和双重劳动关系在司法实践中的认定
一、事实劳动关系的认定
（一）初次入职未签订劳动合同而形成的事实劳动关系
（二）原劳动合同到期，劳动者仍然在用人单位处工作，但双方未续签劳动合同而形成的事实劳动关系
二、双重劳动关系的认定
三、非全日制用工
第三节涉外劳动关系的认定
一、外国人在我国境内的劳动关系认定
二、外国企业在我国建立劳动关系的特殊规定
三、相关案例
郭某等人诉香港兆龙服务有限公司顺德代表处、香港兆龙服务有限公司劳务合同纠纷案
第一节劳动合同的内容
一、劳动合同的形式
二、劳动合同的必备条款
三、用人单位交替变换签订劳动合同用人单位名称的法律效力
四、相关案例
金某与用人单位关于工作年限的认定争议案
第二节劳动合同的效力
一、劳动合同无效或者部分无效
二、劳动合同无效后的法律责任
三、相关案例
上海某机械有限公司与唐某因劳动者伪造虚假学历用人单位可解除劳动合同纠纷上诉案
第三节用人单位未签订劳动合同纠纷案件的索赔技巧及赔偿标准
一、未签订劳动合同的范围
（一）未签订书面劳动合同，需要支付双倍工资的范围
（二）司法实践中以下情况，用人单位不需要支付双倍工资
二、未签订劳动合同双倍工资赔偿的索赔技巧及计算标准
（一）未签订劳动合同双倍工资赔偿的时间计算
（二）未签订劳动合同双倍工资赔偿的标准
三、相关案例
（一）用人单位未与行政主管、人事经理、人力资源负责人订立书面劳动合同，不需要支付双倍工资
——许某与某科技公司双倍工资纠纷案
（二）劳动者与用人单位订立了具备书面劳动合同主要内容的其他书面文件，视为双方已签订书面劳动合同的案例
——北京泛太物流有限公司诉单某某劳动争议纠纷案
第四节用人单位违反试用期、服务期法律规定案件索赔技巧及赔偿标准
一、违法约定试用期的索赔技巧及赔偿标准
（一）试用期的期限
（二）试用期的特殊规定
（三）试用期工资标准
二、违法约定服务期的索赔技巧及赔偿标准
（一）约定服务期的条件
（二）违反服务期约定的法律责任
（三）劳动合同期限与服务期期限的竞合
三、相关案例
（一）试用期内用人单位不得随意解除劳动合同
——李某与某公司解除劳动合同案
（二）违反服务期约定的，劳动者需承担违约责任
——王某与某公司违反服务期约定纠纷案
第五节涉及保密协议和竞业限制纠纷案件的索赔技巧及赔偿标准
一、涉及保密协议纠纷案件的索赔技巧及赔偿标准
（一）商业秘密的概念和范围认定
（二）侵犯商业秘密的法律赔偿责任
二、涉及竞业限制纠纷案件的索赔技巧及赔偿标准
（一）竞业限制的适用人员
（二）竞业限制的期限
（三）竞业限制的法律责任
三、相关案例
劳动者在支付违约金后仍需继续履行竞业限制义务
——刘某与甲公司违反保密与竞业限制纠纷案
第一节劳动合同的变更纠纷案件的索赔技巧及赔偿标准
一、变更的形式
二、劳动合同变更的内容
（一）用人单位采取租赁或者承包经营时，劳动合同是否发生变更
（二）用人单位是否可以随意改变工作地点
（三）用人单位并购重组中的劳动合同主体变更
（四）用人单位合并分立时，劳动者的工龄应当连续计算
三、相关案例
用人单位签订合同时采用交替变换用人单位名称等手段
迫使劳动者“工作年限清零”违反法律规定
——刘某与甲公司未签订固定期限合同纠纷案
第二节劳动合同的解除纠纷案件的索赔技巧及补偿标准
一、解除劳动合同的法律要件
（一）劳动者提出解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限劳动合同的法定理由
（二）用人单位解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同的法定理由
（三）解除劳动合同时，应注意的问题
二、劳动合同解除之后的法律责任
三、解除劳动合同经济补偿金的索赔技巧及补偿标准
四、相关案例
刘某违反甲公司规章制度致解除劳动合同案
第三节劳动合同的终止纠纷案件的索赔技巧及补偿标准
一、劳动合同终止的条件
二、终止劳动合同经济补偿金的索赔技巧及补偿标准
三、相关案例
杨某某等13名劳动者与佛山市金品陶瓷有限公司劳动合同纠纷案
第一节工资报酬纠纷案件的索赔技巧及赔偿标准
一、工资报酬的范围
二、工资报酬的特殊规定
（一）最低工资
（二）提成和奖金
（三）企业高级管理人员因工资报酬发生劳动争议的特殊规定
三、相关案例
（一）彭某诉佛山市顺德区捷勒塑料设备有限公司追索劳动报酬案
（二）魏某与美的制冷公司等追索绩效奖金案
第二节加班工资纠纷案件的索赔技巧及赔偿标准
一、工时制度
适用范围
计算方法
实行工种
二、加班工资的计算标准
（一）标准工时制
（二）综合计算工时制工作日的计算
（三）不定时工时制
三、相关案例
袁某生与广州市川X科技工业有限公司加班工资纠纷案
第一节女职工“三期”的特殊保护
一、女职工“三期”内与劳动合同相关的特殊规定
二、女职工产假的期限
三、女职工哺乳期的特殊规定
四、相关案例
女职工做产检休产假，期间工资应当照发
——付女士与某航空公司产检休产假期间工资支付纠纷案
第二节女职工“三期”特殊待遇纠纷案件的索赔技巧及赔偿标准
一、“三期”待遇的相关计算标准
二、相关案例
李某与某科技公司调岗降薪纠纷案
第一节工伤认定的范围和程序
一、工伤认定
二、工伤认定的程序
三、相关案例
（一）叶某工伤案中职工上下班合理时间的认定
（二）袁某某迟到早退的路上发生交通事故是否属于工伤的认定
第二节工伤待遇赔偿内容和计算标准
一、工伤待遇赔偿内容及计算标准
二、相关案例
邓某某与朋信公司社会保险缴纳纠纷案
一、年假待遇的内容
二、相关案例
（一）王某主张未休年休假工资待遇的诉讼时效纠纷案
（二）刘某入职甲公司工作不满1年带薪年休假纠纷案
1.中华人民共和国劳动法
2.中华人民共和国劳动合同法
3.中华人民共和国劳动争议调解仲裁法
4.中华人民共和国劳动合同法实施条例
5.最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释
6.最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）
7.最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）
8.最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）
9.劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知