商业行规法律适用的实证研究

　　包括商业行规在内的商人法不是深藏于历史深处的文化遗产，它不会随着法律现代化进程而消逝。实践证明，无论现代法制如何发达，各国都无法以商事立法完全替代商业行规。因为一套成熟有序的交易秩序不能单纯依靠国家法的支撑，一种富有效率的商业治理模式也更加需要行业自治自律的同步发展。本书综合考察了法学、经济学和社会学的相关文献，系统梳理了商业行规法律实践的理论脉络，在此基础上，以商业行规类型化为逻辑前提，以大量司法判例为分析样本，以规范分析与实证分析相结合为思路，围绕商业行规的概念界定、功能定位、举证责任、审查标准、程序阐释以及行规编撰等问题，对商业行规司法适用的原理和机制进行了全面论述。

　　董淳锷，男，1981年生。2000—2009年就读于中山大学法学院，先后获得法学学士、法学硕士、法学博士；2008—2009年获国家留学基金委“联合培养博士生”项目资助，赴美国伊利诺伊大学法学院（University of Illinois at Urbana-Champaign）留学；2010—2012年在清华大学法学院从事博士后研究工作。2012至今在中山大学法学院工作，现任副教授、硕士生导师；兼任中国法学会商法学研究会理事、广东省法学会民商法研究会秘书长、广东省人民检察院第三届专家咨询委员会委员、广州市天河区人民法院学术研讨智库专家等职务；主要从事公司法、合同法、商法原理、企业法律风险防控等领域的理论与实务研究。

目录
导论商事法制建设路径的检讨与反思
一、以制定法为中心的商事法制建设
（一）商法制度的国家供给
（二）未被认真对待的商业行规和商业行业自治
（三）对商业行规法律适用的保守态度
（四）商业行规法律适用未受重视的原因
二、商事法制改革的方向与路径
（一）商业行规是商业行业自治的制度基础
（二）商事法制改革的政策导向与立法创新
三、商法理论研究的“另一条道路”
（一）商业行规理论研究的不足
（二）商业行规法律适用问题的研究价值
（三）寻求“商”与“法”兼容的研究思路
（四）以商法案例为基础的实证研究
第一章商业行规法律适用的理论基础
一、传统法学理论视野中的商业行规
（一）商业行规的定义
（二）商业行规的类型化理论
（三）“法律渊源理论”与商业行规的法律适用
（四）“民商分立理论”与商业行规的法律适用
二、法律与社会科学理论视野中的商业行规
（一）自由市场经济与私法自治理论
（二）法律与经济增长理论
（三）法律与社会规范理论
（四）法律、社会网络与声誉机制理论
第二章商业行规法律适用的具体作用
一、作为理解商业实践特点及规律的指南
（一）商事审判中的背景知识
（二）表征商业活动特点或规律的商业行规
二、作为商行为合法或合理与否的判断标准
（一）评价商行为合法性、合理性的目的
（二）借助商业行规评价商行为的合法性、合理性
三、作为合同解释的参考依据
（一）合同解释的基本方法
（二）商业行规辅助下的合同解释
四、作为推断案件事实的工具
（一）案件事实查明过程中的“推断”
（二）借助商业行规推断案件事实
五、作为司法判决说理的理由
（一）商业行规在判决说理中的作用
（二）结合商业行规进行判决说理的具体做法
第三章商业行规法律适用存在的问题
一、“商业行规”相关概念使用的问题
（一）审判中出现的“商业行规”及相关概念
（二）使用商业行规及相关概念时存在的问题
二、商业行规内容的具体阐释问题
（一）内容阐释不充分与适用中的“贴标签”现象
（二）导致“商业行规适用标签化”的主要原因
三、商业行规适用“身份”的设定问题
（一）商业行规适用中的“身份错位”现象
（二）商业行规适用“身份”的正确设定
四、商业行规适用的举证问题
（一）应当认真对待商业行规举证问题的理由
（二）普遍忽视举证问题的具体表现
五、商业行规适用前的审查问题
（一）审查商业行规的必要性
（二）法官对商业行规审查不足的具体情形
第四章商业行规法律适用的规范操作
一、商业行规的类型识别与区分适用
（一）类型区分与不同的适用模式
（二）“混合型”商业行规的类型识别与适用
二、商业行规法律适用的举证
（一）关于商业行规真实性的举证
（二）关于商业行规关联性的举证
（三）关于商业行规合法性的举证
三、证明或查明商业行规的渠道
（一）通过商会、行业协会进行证明或查明
（二）通过公证部门进行证明或查明
（三）通过鉴定机构进行证明或查明
（四）通过行政部门进行证明或查明
（五）通过同行其他商人、企业进行证明或查明
四、法院对商业行规的审查与过滤
（一）立法已有强制规定时应排除商业行规适用
（二）当事人之间已存在其他有效约定时应排除商业行规适用
（三）当事人未证明商业行规真实性时可排除其适用
（四）商业行规与案件关联性不足时应排除其适用
（五）商业行规不具合法性时应排除适用
五、法官对商业行规法律适用的阐释
（一）对商业行规质证或查明过程的阐释
（二）对商业行规内容的阐释
（三）对商业行规适用依据的阐释
代结语商业行规的调查、汇编及其他
后记
参考文献