最高人民法院建设工程施工合同司法解释实务操作与案例精解（二）

　　本书根据《施工合同司法解释（二）》的条文内容将全书分为五章，分别为：【第一章】合同效力及相关问题；【第二章】工期、质量及价款结算；【第三章】　工程司法鉴定；【第四章】建设工程价款优先受偿权；【第五章】实际施工人权利保护。 每一章都设置了【本章要旨】【办案思路】和【举证指南】三个栏目，概括的介绍本章的主要内容，案件办理的大致思路和举证的大概方向。 之后，按照《施工合同司法解释（二）》的条文顺序逐条进行分析解读，设置【典型案例（含焦点评析）】【实务争点】【案例索引】【规范链接】四个栏目。 【典型案例（含焦点评析）】结合典型案例对条文内容进行解读； 【实务争点】主要针对条文中未明确但实践中仍然存在广泛争议的问题展开论述，为本书的亮点； 【案例索引】为与本条内容相关联的案例，方便读者延伸学习； 【规范链接】为与本条内容相关联的各地法院指导性意见，方便读者了解该问题在司法实践中的全貌。

　　陈鑫范，浙江西湖律师事务所执行主任，执业以来一直专注于房地产、建设工程（工程总承包）和PPP相关法律服务。荣获2017年度美国工程新闻纪录和《建筑时报》联合评选的“中国值得推荐的60位工程专业律师”。任中天控股集团有限公司重大疑难复杂案件专家咨询委员会委员、常设中国建设工程法律论坛第八工作组成员、浙江大学浙江大学“律界菁英”建设工程法律实务培训班特邀讲师。已出版专著《工程总承包法律应用实务》。 王琦，浙江同舟律师事务所建筑与房地产事务部主任，宁波市律协建筑与房地产专业委员会副秘书长。曾任知名房地产企业法务，并先后为华恒建设集团、北京建工、宁波城投置业、宁波建工集团、宁波建工建乐工程有限公司等多家知名企业提供法律服务。

第一章　合同效力及相关问题
本章要旨003
办案思路004
举证指南004
第一条　【背离中标合同实质性内容的判定】(为方便读者，条文内容也上了目录，此处略)006
条文主旨006
典型案例006
案例1：工程价款计价方式的变更是否属于变更中标合同的实质性内容?006
实务争点013
案例索引022
规范链接023
第二条　【违法建筑施工合同的效力】026
条文主旨026
典型案例027
案例2：在起诉前取得建设工程规划许可证的施工合同合法有效027
实务争点031
案例索引033
规范链接034
第三条　【无效合同损失赔偿的认定】036
条文主旨036
典型案例036
案例3：建设工程施工合同无效，如何认定损失赔偿?036
实务争点041
案例索引048
规范链接048
第四条　【出借及借用资质者的责任】050
条文主旨050
典型案例051
案例4：出借资质的单位应对挂靠人的债务承担连带责任051
实务争点058
案例索引064
规范链接064
第二章　工期、质量及价款结算
本章要旨069
办案思路070
举证指南071
第五条　【开工日期的认定】074
条文主旨074
典型案例075
案例5：不以施工许可证上载明的日期确定实际开工日期075
实务争点081
案例索引082
规范链接082
第六条　【工期顺延的认定规则】084
条文主旨085
典型案例085
案例6：未按约定申请工期顺延且无证据证实顺延事由成立的，工期不予顺延085
实务争点092
案例索引095
规范链接095
第七条　【发包人主张工程质量责任的处理】097
条文主旨097
典型案例098
案例7：因质量问题主张扣减维修费用的主张，无须另行提起反诉098
实务争点106
案例索引109
规范链接109
第八条　【质量保证金的返还期限】112
条文主旨113
典型案例113
案例8：当事人约定的质量保证金返还期限早于保修期的，从其约定113
实务争点119
案例索引121
规范链接121
第九条　【非强招项目通过招标签约时的结算规则】124
条文主旨124
典型案例124
案例9：中标合同并不当然具有结算优先效力124
实务争点132
案例索引135
规范链接135
第十条　【施工合同与招投标文件不一致时的结算规则】136
条文主旨137
典型案例137
案例10：建设工程施工合同与招投标文件的实质性内容不一致的，应以招投标文件结算工程价款137
实务争点144
案例索引145
规范链接145
第十一条　【数份施工合同均无效时的结算规则】148
条文主旨148
典型案例148
案例11：多份建设工程施工合同均无效，以实际履行的合同作为双方结算工程价款的依据148
实务争点154
案例索引159
规范链接160
第三章　工程司法鉴定
本章要旨163
办案思路164
举证指南165
第十二条　【诉前结算协议的效力】167
条文主旨167
典型案例167
案例12：诉前已达成工程款结算协议，诉讼中一方申请造价鉴定的，不予准许167
实务争点174
案例索引177
规范链接177
第十三条　【诉前委托造价咨询的效力】179
条文主旨179
典型案例179
案例13：诉前当事人共同委托审价后对审价结果不予认可的，可以在诉讼中申请造价鉴定179
实务争点185
案例索引187
规范链接187
第十四条　【一审未申请鉴定的处理规则】189
条文主旨189
典型案例190
案例14：原审中当事人申请造价鉴定未获准许，导致基本事实无法查明的，再审可以据此将案件发回重审190
实务争点197
案例索引202
规范链接203
第十五条　【鉴定内容的确定和鉴定材料的处理】206
条文主旨206
典型案例206
案例15：当事人在提出鉴定申请时应当将鉴定范围等予以明确206
实务争点213
案例索引215
规范链接215
第十六条　【鉴定意见的质证】217
条文主旨217
典型案例218
案例16：在鉴定合法有效的情况下，一方当事人缺乏充分证据反驳鉴定意见的，以鉴定意见作为定案依据218
实务争点224
案例索引226
规范链接226
第四章　建设工程价款优先受偿权
本章要旨233
办案思路234
举证指南234
第十七条　【优先受偿权的主体】236
条文主旨236
典型案例236
案例17：设计合同的设计人不享有建设工程价款优先受偿权236
实务争点240
案例索引249
规范链接249
第十八条　【装饰装修工程承包人的优先受偿权】252
条文主旨252
典型案例252
案例18：装饰装修工程承包人可在建筑物因装饰装修而增加价值的范围内优先受偿252
实务争点257
案例索引259
规范链接259
第十九条　【优先受偿权的行使条件】260
条文主旨260
典型案例261
案例19：建设工程施工合同无效，不影响承包人行使建设工程价款优先受偿权261
实务争点267
案例索引269
规范链接270
第二十条　【未竣工工程承包人的优先受偿权】271
条文主旨271
典型案例272
案例20：建设工程未完工并不影响承包人正常行使建设工程价款优先受偿权272
实务争点276
案例索引284
规范链接284
第二十一条　【优先受偿权的范围】286
条文主旨286
典型案例286
案例21：建设工程价款优先受偿的债权范围应包括已实际支出的停窝工损失286
实务争点291
案例索引295
规范链接296
第二十二条　【优先受偿权的行使期限】298
条文主旨298
典型案例298
案例22：建设工程价款优先受偿权的起算点应当从债权应受清偿时起算298
实务争点307
案例索引309
规范链接309
第二十三条　【放弃或限制优先受偿权的效力】312
条文主旨312
典型案例312
案例23：承包人预先放弃工程价款优先受偿权的承诺有效312
实务争点320
案例索引326
规范链接327
第五章　实际施工人权利保护
本章要旨331
办案思路332
举证指南332
第二十四条　【实际施工人权利的保护】334
条文主旨334
典型案例334
案例24：实际施工人起诉发包人主张工程价款，发包人仅在欠付工程款范围内承担责任334
实务争点342
案例索引344
规范链接345
第二十五条　【实际施工人的代位权】349
条文主旨349
典型案例350
案例25：实际施工人可以发包人为被告，向法院提起代位权诉讼350
实务争点353
案例索引354
规范链接354
附　　则
第二十六条　【附则】357
条文主旨357
条文解读357
附　　录
最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)363
最高人民法院民一庭负责人就《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》答记者问368