担保法实务札记：担保纠纷裁判思路精解

　　《担保法实务札记：担保纠纷裁判思路精解》全面梳理了近年来担保纠纷审判实务中的重点、热点和难点问题，并从审判工作的视角对司法裁判中需要重点关注之处进行了全方位的分析。全书既有纠纷背后的法理探究，又有司法实务上的精准指导，还附有最高人民法院发布的典型案例，不仅是广大民商事司法工作人员的案头必备工具书，也是广大律师、金融法务和学者及学生系统深入研习担保法的必备参考用书。

　　司伟，男，山东定陶人，中国政法大学法学博士，高级法官，最高人民法院主审法官、首批员额法官，《民事审判指导与参考》编委，曾长期担任《民事审判指导与参考》《中国民事审判年鉴》执行编辑。作为主要执笔人之一负责起草了物权法司法解释（一），参与最高人民法院民法典分则立法建议稿的起草工作（物权编立法建议稿执笔人），参与了道路交通损害赔偿、食品药品侵权、民间借贷等多部重要司法解释理解适用的编撰工作，目前正在执笔起草执行异议之诉司法解释。近年来，在《判解研究》《法律适用》《人民司法》《人民法院报》《民事审判指导与参考》等专业刊物上发表论文30余篇，多篇裁判文书被《最高人民法院公报》刊载。 肖峰，男，湖南岳阳人，中国政法大学法学博士，高级法官，最高人民法院主审法官、首批员额法官，国家法官学院专家委员会委员。近年来参与了民事诉讼法司法解释（主要执笔人之一）、民事诉讼法律文书样式（主要执笔人之一）、婚姻法司法解释（二）补充规定（执笔人）、建设工程施工合同纠纷解释（二）（负责最后修改与定稿的专班主要成员）、最高人民法院民法典总则立法建议稿（自然人一章执笔人）等重要司法解释及规范性文件的起草或执笔工作。目前正在参与最高人民法院民法典分则立法建议稿（继承编立法建议稿执笔人，婚姻家庭编立法建议稿参与人）、劳动争议司法解释（五）（执笔人）等重要司法解释、规范性文件的起草工作。在《法律适用》《中国审判》《民事审判指导与参考》等专业刊物公开发表专业文章40余篇。

目　　录
第一章　总　论(1)
第一节　担保法的适用范围(1)
问题1.人事保证是否为担保法调整(2)
问题2.为解除财产保全提交担保金是否为担保法所调整(4)
第二节　担保合同的效力认定(7)
问题3.以公益为目的的事业单位、社会团体、基金会、社会
服务机构提供担保的担保合同是否有效(8)
问题4.父母代表未成年子女签订的担保合同是否有效(14)
问题5.当事人有关担保合同独立于主合同的约定是否有效(22)
问题6.公司对外担保的效力及责任承担(28)
问题7.合伙人越权提供合伙企业担保的效力认定(48)
问题8.以买卖合同作为借贷担保的效力认定(50)
第三节　主合同与担保合同的关系及责任承担(60)
问题9.主合同有效而担保合同无效时的法律责任(60)
问题10.主合同无效导致担保合同无效时的民事责任承担(65)
问题11.主合同解除后担保责任的承担(70)
第四节　担保物权竞存的处理(73)
问题12.动产抵押权与动产质权竞合的处理(73)
问题13.动产浮动抵押权与其他担保物权竞合的处理(75)
问题14.动产抵押权与所有权保留竞合的处理(77)
第五节　混合共同担保的法律适用(79)
问题15.人保与物保并存时，债权人实现债权的顺位(79)
问题16.如何理解《物权法》第176条所称的“债权人应当
按照约定实现债权”中的“约定” (84)
问题17.债务人物保与第三人物保并存时，债权人实现
债权的顺位(95)
问题18.人保与物保并存时担保人之间有无追偿权(101)
问题19.担保物权的放弃对其他担保人担保责任的影响(114)
第二章　保　证(123)
第一节　保证人的资格(123)
问题1.如何理解保证人的“代为清偿能力” (123)
问题2.从事公共服务的企业法人提供的保证的效力(127)
问题3.如何认定是否属于从事经营活动的事业单位及
社会团体(131)
问题4.如何认定民办学校是否符合以公益为目的(137)
第二节　保证合同的形式(141)
问题5.承诺函是否构成担保法意义上的保证(141)
第三节　保证责任与保证期间(148)
问题6.如何理解一般保证的保证期间(148)
问题7.如何理解连带责任保证的保证期间(153)
问题8.主合同没有约定履行期间，保证期间如何起算(161)
问题9.保证合同约定的保证期间能否早于或等于主债务的
履行期限(164)
问题10.为分期履行债务提供保证的保证期间起算点(169)
问题11.保证期间约定不明时应如何处理(174)
问题12.保证合同约定的保证期间短于6个月的，应当如何
认定(178)
问题13.保证合同约定的保证期间长于2年的，应当如何
处理(181)
问题14.保证期间届满的法律后果(186)
问题15.保证期间与诉讼时效期间的区别(191)
问题16.法院是否应主动审查保证期间(196
问题17.保证责任诉讼时效期间如何起算(199)
问题18.主债务诉讼时效与保证债务诉讼时效之间的关系(204)
问题19.债权人向保证人之一主张权利的，是否及于其他
保证人(212)
问题20.保证人的责任范围是否受破产程序影响而减少(218)
问题21.破产人的债权人已经申报债权或已部分受偿后又向
保证人主张权利的，应如何处理(223)
问题22.分支机构经法人同意的对外保证无效后的民事责任
承担(229)
问题23.债权转让对保证责任有何影响(235)
问题24.主合同变更对保证人保证责任有何影响(240)
问题25.主合同解除对保证责任有何影响(245)
第四节　保证责任其他问题(251)
问题26.以贷还贷对保证人有何影响(251)
问题27.质权未设立对保证人责任有何影响(263)
问题28.保证人死亡的保证债务如何承担(269)
问题29.共同保证人保证责任承担及追偿权行使规则(273)
问题30.企业法人内部职能部门签订的保证合同的效力及
责任承担(284)
问题31.典当关系中同时存在第三人连带责任保证的，在当物
“绝当”之后，对第三人保证责任的范围的认定(288)
第五节　最高额保证(295)
问题32.最高额保证的保证范围如何认定(295)
问题33.未列入借款合同中的最高额保证责任应如何认定(302)
第三章　抵　押(308)
第一节　抵押权的设立(308)
问题1.抵押权是否可以担保将来发生的债权(308)
问题2.建筑物抵押与在建建筑物(在建工程)抵押的关系(310)
问题3.债权转让时抵押权一并转让，如债权转让后未办理
不动产抵押权转移登记，则债权受让人能否取得抵押权(320)
问题4.在建建筑物抵押效力是否及于将来建成的房屋(323)
问题5.以预售的商品房为银行按揭设定抵押并办理了抵押
预告登记的，是否成立抵押权(326)
问题6.如何认定抵押权的善意取得(339)
问题7.如何认定以集体土地使用权设定抵押的效力(345)
问题8.如何认定以划拨土地使用权设定抵押的效力(350)
问题9.以处于海关监管期内的特殊动产进行抵押是否有效(354)
第二节　抵押合同的效力(359)
问题10.抵押人未经抵押权人同意转让抵押财产的，转让
合同的效力如何认定(359)
问题11.夫妻一方未经对方同意签订抵押合同的效力如何
认定(368)
第三节　抵押权的效力(372)
问题12.抵押人经抵押权人同意转让抵押财产，但未将转让
所得价款提前清偿债务或者提存的法律后果(372)
问题13.抵押权效力是否及于抵押物扣押后的孳息(379)
问题14.房、地分离抵押的效力(383)
问题15.抵押权与租赁权竞合时如何处理(390)
问题16.不动产抵押权与租金质权共存时，抵押权的效力是否
及于租金(400)
问题17.建设工程价款优先权与抵押权竞合时如何处理(406)
问题18.《物权法》第202条规定的抵押权的行使期间应如何
理解(407)
问题19.《物权法》第188条规定的未登记的动产抵押权不得
对抗的“善意第三人”的范围应如何理解(413)
问题20.抵押权人根据《物权法》第193条行使相应权利时
是否需要具备抵押人过错要件(415)
问题21.抵押财产非因抵押人过错而减值时，增担保请求权与
抵押权的物上代位权如何行使(417)
问题22.抵押权人放弃抵押权顺位的法律效果(419)
第四节　抵押担保责任(420)
问题23.不动产抵押担保的范围与抵押登记(420)
问题24.抵押权人对债务人未设定抵押的财产求偿的，对抵押
责任承担有何影响(429)
问题25.不动产抵押合同生效但未办理抵押登记的责任
承担(434)
第五节　最高额抵押(447)
问题26.抵押物被查封的，应以何时点作为抵押权人债权
确定的时点(447)
问题27.最高额抵押期限届满前，抵押权人转让债权的，转让
出去的债权是否仍享有优先权(454)
问题28.最高额抵押与基础合同之间的关系(457)
问题29.将最高额抵押权设立前已经存在的债权转入最高额
抵押担保的债权范围时，是否应当办理登记以及未办理登记的法律后果(460)
问题30.主债权转让后，最高额抵押担保范围如何认定(467)
第六节　其　他(471)
问题31.如何理解动产浮动抵押“购买人不受追及规则” (471)
第四章　质　押(476)
第一节　质押合同的生效及质权的设立(476)
问题1.交付是否为质押合同的生效要件(476)
问题2.如何认定是否构成动产质权设立中的“交付” (478)
问题3.质权的效力是否及于从物(483)
问题4.质权是否随主债权转让而一并移转(484)
第二节　动产质押(489)
问题5.动产质权的善意取得如何认定(489)
问题6.动产所有权保留的约定能否对抗事后的质押合同(497)
问题7.质权人违反保管质押财产义务的判定与责任承担(500)
问题8.动产质押监管合同的法律性质(503)
问题9.动产质押监管协议下监管人的义务与责任(508)
问题10.应退税款质押的效力认定(527)
问题11.出口退税账户质押的法律效力(530)
问题12.质权人是否有权申请实现担保物权(535)
问题13.账户质押的法律性质(537)
问题14.保证金账户质押的生效要件(541)
问题15.保证金账户资金余额浮动是否影响质权设立(555)
问题16.银行直接划转质押账户资金抵扣到期债务是否构成
流质(558)
第三节　权利质押(563)
问题17.应收账款质权设立的要件(563)
问题18.应如何认识通知应收账款债务人在应收账款质押中的
法律意义(570)
问题19.质权人是否有权直接向应收账款的债务人收取应
收账款(578)
问题20.应收账款债务人在应收账款质权设立后是否享有其
对于出质人的抵销权(582)
问题21.股权质押担保未能有效设立的责任承担(586)
问题22.核押是否影响存单质押的设立(594)
问题23.未背书“质押”字样的票据质押效力(598)
问题24.记载“不得转让”字样的票据能否出质(605)
问题25.空白支票能否质押(610)
问题26.仓单持有人背书并经保管人签章对于仓单质权设立
是否有影响(613)
问题27.私募基金份额质押设立要件(614)
问题28.以质押财产抵债协议与流质契约的法律效力区分(619)
问题29.大学生公寓经营收益权质押的生效要件(623)
问题30.特许经营权是否可以设立质押(627)
问题31.理财产品是否可以质押(635)
第五章　留　置(643)
第一节　留置权的发生(643)
问题1.债权人是否可以留置并非债务人所有但系后者合法
占有的动产(643)
问题2.《物权法》第231条规定的“同一法律关系”应如何
理解(651)
问题3.承运人对第三人货物的留置权(658)
问题4.基于劳动关系产生的债权能否适用留置权(662)
问题5.商事留置权的适用(666)
问题6.房屋出租人在承租人欠付租金时是否可对承租人放置在
租赁房屋内的物品享有留置权(674)
问题7.留置权是否仅限于合同之债(679)
第二节　留置权的效力与实现(680)
问题8.抵押权、质权与留置并存时的适用规则(680)
问题9.留置权实现的条件与方式(685)
问题10.承揽合同中承揽人不当行使留置权应当承担的责任
认定(688)
问题11.留置权人能否提起执行异议之诉以排除针对留置物的
强制执行(692)
第三节　留置权的消灭(696)
问题12.留置权消灭的特别方式(696)
第六章　定　金(700)
第一节　定金条款的效力(700)
问题1.超过合同总价20%的定金条款的效力如何认定(700)
问题2.主合同无效，定金合同是否当然无效(706)
第二节　定金条款的履行(709)
问题3.未实际交付但已出具收款及托管确认书的定金处理(709)
问题4.分期交付的定金效力(713)
问题5.定金罚则如何适用(715)
问题6.商品房买卖中定金罚则如何适用(720)
问题7.定金罚则与损害赔偿责任能否并用(729)
问题8.定金与违约金能否并用(735)
问题9.解约定金的认定与适用(738)