地方立法专题研究：以我国设区的市地方立法为视角

　　本书主要是关于地方立法的一些实践中存在的疑难问题的专题研究，全书以设区的市地方立法为视角，系统且有针对性地对地方立法急需解决的八个问题作了较为全面的分析和具有一定深度的探索。本书采用分专题的体例，对每一个问题进行了比较深入的讨论，避免了大而全的繁琐。八个专题构成一个有机整体，始终以全面提高立法质量为主旨，紧扣如何提高地方立法质量这个主题，从理论和实践相结合的角度，把地方立法所涉及的主要方面都进行了研究。全书问题导向突出，选题适当、论述透彻，既有理论指引又有实践操作，具有较高的理论价值和重要的实践价值。同时，本书虽以设区的市地方立法为视角，但作者视野和论述角度并没有囿于这一领域，所论及的内容对省级地方立法乃至整个立法工作都有借鉴意义。应该说，该书既是一部有关地方立法的研究专著，又可作为地方立法工作者的教科书。相信本书的出版，对广大地方立法工作者尤其是设区的市地方立法者准确理解立法法的相关规定、树立正确的地方立法理念、掌握科学的立法方法，从而提高地方立法水平和质量，具有重要的指导意义。

　　武钦殿，首届全国审判专家，上海交通大学法学院访问学者，南开大学、安徽财经大学法学院兼职教授、硕士生导师，国家法官学院兼职教师，安徽省法学会民商法研究会副总干事，安徽省委讲师团专家库专家。现任安徽省宿州市人民代表大会常务委员会委员、法制工作委员会主任。一直从事审判和地方立法工作，发表法学论文多篇，出版《合同效力研究》《物权意思主义》《现代企业管理中的法律问题》《传统文化与法治中国》等法律著作12部。在最高人民法院、安徽、上海、江苏等高级法院和安徽省、市人大常委会、党政机关讲授法律专题百余场次。地方立法工作被中央电视台新闻联播报道，2018年3月4日中央电视台《社会与法》频道播出其个人专访。

　　第一章?设区的市地方立法权与不抵触原则

　　第一节?设区的市地方立法权的一般理论 2

　　一、地方立法权和设区的市地方立法权的界定 2

　　二、我国地方立法的历史发展和设区的市立法权的确立 3

　　三、授予设区的市立法权的重大意义 6

　　第二节?设区的市地方立法权限范围 9

　　一、地方立法权限的内涵及法律依据 10

　　二、设区的市地方立法权限范围：横向划分 12

　　三、设区的市地方立法权限范围：纵向划分 16

　　四、实践中需要明确的几个问题 23

　　第三节?“不抵触原则”的理解与适用 25

　　一、“不抵触”的含义 27

　　二、“上位法”的范围 32

　　三、“不抵触”的第一种情形：不与上位法原则与精神相抵触 34

　　四、“不抵触”的第二种情形：不与上位法规范相抵触 39

　　第二章?地方立法质量及地方立法的科学化民主化

　　第一节?地方立法质量及其评价标准 45

　　一、提高地方立法质量的理论依据和现实必要性 45

　　二、地方立法质量的内涵 49

　　三、地方立法质量的评价标准 51

　　第二节?地方立法的科学化 56

　　一、地方立法科学化的含义 56

　　二、衡量地方立法科学化的标准 59

　　三、地方立法科学化的价值 63

　　四、地方立法科学化的基本要求 64

　　五、我国地方立法科学化实践的不足及对策 66

　　第三节?地方立法的民主化 71

　　一、立法民主化的内涵和价值 71

　　二、立法民主化的基本要求 74

　　三、地方立法民主化的障碍及对策 77

　　第三章?地方立法的地方特色及其实现路径

　　第一节?为什么要强调地方立法的地方特色 82

　　一、地方特色是矛盾特殊性规律在地方立法中的体现 82

　　二、地方特色是解决我国地区差异和地区发展不平衡的需要 83

　　三、地方特色是适应我国统一的多民族国家国情的需要 83

　　四、地方特色是我国新形势发展和党的政策、法律的要求 85

　　五、缺乏地方特色是我国地方立法普遍存在的问题 85

　　六、地方特色是地方立法质量的重点 87

　　第二节?地方特色及与相关概念的关系 88

　　一、地方立法特色的内涵 88

　　二、与地方特色相关的几个概念 90

　　第三节?实现地方立法特色的路径和方法 94

　　一、正确认识地方立法的空间 94

　　二、提高地方立法的针对性 95

　　三、重视对本地社会自身秩序的研究 96

　　四、转变立法工作理念与方法 97

　　五、把地方特色贯穿整个立法程序 100

　　第四章?地方立法中的利益平衡

　　第一节?利益与法律 107

　　一、什么是利益? 107

　　二、利益促进了法律的产生和发展 110

　　三、利益的性质决定了法律的功能 111

　　四、立法的本质是追求利益平衡 115

　　五、法律一般通过设置权利来保护利益 116

　　第二节?利益冲突、利益平衡与立法 119

　　一、利益冲突及其产生原因 119

　　二、利益平衡 121

　　三、立法对利益平衡的功能 122

　　第三节?我国地方立法利益平衡的实践及不足 124

　　一、我国社会利益结构变化的主要表现 124

　　二、我国不同时期地方立法中利益平衡的主要内容 125

　　三、我国地方立法在利益平衡方面的不足 127

　　第四节?地方立法如何进行利益平衡 130

　　一、坚持“应予衡量原则”，考虑应予考虑的利益，排除

　　不应考虑的因素 130

　　二、尊重冲突各方的社会利益 132

　　三、合理确定利益的位阶与排序 135

　　四、利益平衡的其他标准 146

　　五、我国地方立法在利益平衡中要考虑的几个具体问题 147

　　第五章?地方立法中的部门利益及其规制

　　第一节?立法中的部门利益 150

　　一、“部门利益”概念的历史由来 151

　　二、国家对立法中部门利益的态度演变 154

　　三、立法应正确对待部门利益 157

　　第二节?立法中正当性部门利益的判断 159

　　一、判断立法中正当性部门利益的困境 160

　　二、判断立法中正当性部门利益的标准选择 161

　　第三节?立法中不正当部门利益及表现形式 167

　　一、立法中不合法的部门利益 168

　　二、立法中不合理的部门利益 172

　　三、地方立法中谋取不正当部门利益的通常做法 174

　　第四节?地方立法中不正当部门利益的危害和纠正对策 176

　　一、地方立法中不正当部门利益的危害 176

　　二、地方立法中部门利益倾向的成因 177

　　三、纠正地方立法部门利益倾向的对策 179

　　第六章?地方立法中法律责任制度的构建及条款设置

　　第一节?地方立法法律责任制度的基本原理 183

　　一、权利、义务和法律责任 184

　　二、我国地方立法中法律责任的类型 188

　　三、地方立法中法律责任制度的功能 192

　　第二节?构建地方立法法律责任制度的原则 194

　　一、合法性原则 195

　　二、合理性原则 197

　　三、不可替代和节制性原则 199

　　四、责任相当原则 201

　　五、责任协调统一原则 202

　　六、效益原则 203

　　七、适度的自由裁量原则 204

　　第三节?地方立法中法律责任条款的设置 205

　　一、法律规范、法律原则、法律规则和法律条款 205

　　二、我国地方立法中法律责任条款的类型 216

　　三、地方立法法律责任条款的设置原则 218

　　第四节?地方立法中法律责任设置存在的问题及解决 224

　　一、地方立法法律责任设置存在的问题 224

　　二、地方立法法律责任设置的缺陷矫正 229

　　第七章?地方立法中行政处罚设置问题研究

　　第一节?行政处罚设置权基本理论 248

　　一、行政处罚的概念及种类 248

　　二、行政处罚设置权的内涵 250

　　三、地方立法中行政处罚设置权的必要性 254

　　四、地方立法设置行政处罚的价值标准 255

　　第二节?地方立法中行政处罚的设置原则 256

　　一、法定原则 257

　　二、排除和防范危害原则 258

　　三、不替代民事制裁原则 260

　　四、与刑罚衔接原则 260

　　五、有限设置原则 261

　　六、地方特色原则 262

　　七、可行性原则 263

　　八、利益平衡原则 266

　　九、正当程序原则 267

　　十、种类合理原则 269

　　第三节?地方立法设置行政处罚的几个具体问题 270

　　一、实施性地方法规设置行政处罚有关问题 270

　　二、创制性地方性法规设置行政处罚应注意的问题 281

　　三、授权实施行政处罚的条件 282

　　四、对有些违法行为可以不设定行政处罚 283

　　五、规定行政处罚情节后果的选择性情节应考虑的后续工作 285

　　六、关于行政处罚中罚款设置的三个问题 286

　　七、行政处罚中罚款数额的设定方式 289

　　第八章?地方立法公众参与问题研究

　　第一节?地方立法公众参与基本理论 301

　　一、地方立法公众参与的界定 301

　　二、地方立法公众参与的理论基础 305

　　三、地方立法公众参与的功能和价值 311

　　第二节?我国地方立法公众参与的现状及完善 323

　　一、我国地方立法公众参与的法律规定 323

　　二、我国地方立法公众参与的现状分析 325

　　三、我国地方立法公众参与存在的问题 327

　　四、我国地方立法公众参与的完善措施 331

　　第三节?我国地方立法中的立法协商 336

　　一、立法协商的基本内涵 337

　　二、我国立法协商的主体 342

　　三、我国地方立法实践中的立法协商模式 345

　　四、我国地方立法协商存在的主要问题 348

　　五、推进和完善我国地方立法协商的建议 351

　　第四节?我国地方立法听证制度 359

　　一、立法听证制度在中国的产生与发展 359

　　二、地方立法听证制度的价值和功能 361

　　三、地方立法听证制度的不足 367

　　四、我国地方立法听证制度的完善 370

　　主要参考文献 378

　　后?记 389