股权冲突预防与应对策略

　　股东们关心的问题，本书都有： ？ 签署股权投资协议时，除了权利义务要规定得具体明确，还有哪些重要条款不能含糊？ ？ 如何有效降低股权代持的法律风险？ ？ 有法定代表人的签名但是没盖公章的合同是否有效？ ？ 直接出资与间接出资的股东权利有什么差距？ ？ 公司有利润也不一定给股东分？ ？ 当志同道合的创业伙伴变得貌合神离时可以向法院申请解散公司吗？ ？ 面对不履行或者不全面履行出资义务或者抽逃出资的股东，除了默默忍受，可以限制其股东股东权利吗？ ？ 当实际控制人用花样百出的关联交易损害公司利益时，小股东可以说“不”吗？ ？ 公司欠钱无力偿还，可以让掏空公司的股东来承担赔偿责任吗？ ？ 如何判断公司董事是否履行其忠实、勤勉义务？ …… 快来看看专业股权律师给出的锦囊妙计吧！早预防，早受益！

　　胡礼新律师，主要从事股权激励、股权纠纷、股权融资、股权收购、股权架构设计等股权业务，被业界称为“股权守护者”。 律协金融证券业务研究会秘书长；2018年度优秀公司法专业律师；北京江西企业商会维权服务先锋；2018年9月被中共中央党校出版社出版的《求是先锋——中国改革开放新时代的理论与实践》一书作为法律行业的代表人物收录其中；入选《中国当代优秀律师》；《中银大讲堂》2018年度佳人气讲师；点晴网高级讲师、清大特聘讲师、万法通高级讲师。多次受邀在北京律师协会做股权法律实务专题培训。 2017 年 5 月出版专著《中小企业股权激励实操》，受到广大读者欢迎，好评如潮。

章 　股东资格与股权确认纠纷
1-1　实际出资人与名义出资人股东身份争夺战 ..................................... 2
实际出资人陈雪峰（化名）借用员工敖华东（化名）的名义设立公司，公
司经营几年后，陈雪峰想推倒敖华东的股东地位，让自己成为公司名正言
顺的股东，法院会如何判决？
? 如何有效降低股权代持的法律风险？ ................................................... 7
1-2　出资金额双方都说不清楚的股权该怎么认定 ............................... 10
农信社改制为股份制企业农商行时，多次分配红利后，农商行认为华同公
司认缴注册资本 2 800 万元中还包括其他 5 家企业的股份，其自身的农商行
股份已卖完，不再是股东。华同公司不接受。法庭到底应该如何确定华同
公司的股份数量呢？
? 保存好原件，到底有多重要？ ............................................................. 14
1-3　未经股东会审议的增资股权难于确认 ........................................... 17
陈大龙是三龙公司的股东，三龙公司用实物出资成立五星公司，五星公司
工商登记上是两个股东，之后陈大龙个人与五星公司的大股东签订协议约
定将陈大龙列为五星公司的股东，可五星公司的另外一个小股东没有签字。
这种情况下，陈大龙的股东身份确认能否得到支持？
? 直接出资与间接出资的股东权利有什么差距？ ................................. 21
? 股权转让（买卖）有了买卖双方的协议，还要征求其他股东的
 意见吗？ .................................................................................................. 22
? 股权转让要走哪些基本流程？ ............................................................. 23
1-4　没有登记的股权被其他股东出卖后能否要回来 ........................... 24
诚贸公司资金紧张，分别向万齐宾、黄易华借款 300 万元，全体股东一致
同意无偿转让公司 1% 的股权给万齐宾、黄易华作为补偿，但是没有明确由
谁转让，几年后，当初签字的股东均已将股权做了转让，新股东不承认万
齐宾、黄易华的股东地位，万齐宾、黄易华通过法院诉讼确认其股东身份，
法院会支持吗？
?“抛股借款”协议包含“借款协议”和“抛股协议”吗？ .............. 28
? 完成转让股权的交付义务后，仍需保留好股权权属凭证吗？ ......... 28
? 尽早公示股东身份，能有效防范自己的股权被他人盗卖吗？ ......... 29
? 若股权被他人偷偷地卖掉了，该如何维护自己的权利？ ................. 29
1-5　没有股权激励制度的“股权”员工能否拿到手 ........................... 30
在没有股权激励计划、实施考核办法和相关配套规则的情况下，公司与员
工签订了一个关键信息不全的协议，然后又白纸黑字答应给员工股票，结
果员工当真了。几年后公司仍没出台应该有的办法和制度。针对这种“股权”，
受激励的员工能否让公司确认其股权和股东身份？法院会怎么判决？
? 股东的承诺能全信吗？ ......................................................................... 33
? 老板做了口头承诺，应要求其详尽地写成书面文字吗？ ............... 33
1-6　没有代持协议的出资形成的股权到底归谁 ................................... 35
友地公司有一处地产转让给吴产公司，但是吴产公司不能办理过户登记，
于是将该处地产作价 4 000 万元出资置业公司，工商档案将友地公司登记为
股东，但未就 4 000 万元出资的股权归属作任何约定，之后两家公司就股权
归属产生争议，4 000 万元出资形成的股权到底应归哪家公司？
? 名义股东与实际出资人签订的代持协议受法律保护吗？ ................. 39
? 书面代持协议更有利于保护股东权益吗？ ......................................... 39
? 实际投资人未在工商局登记的股权不得对抗第三人？同时名义
 股东也不能用工商登记或股东名册中的记名来对抗实际出资人？ .... 39
? 实际出资人可以享有公司投资权益，但不能直接享有股东权益？.... 40
? 实际出资人要想成为公司章程及工商档案上登记的股东还需要
 其他股东决议通过吗？ .......................................................................... 40
第二章 　股东出资纠纷
2-1　商业计划书收益预测错误遭到投资者索赔 ................................... 42
为了吸引投资，神牛公司在《商业计划书》中预测其公司收益可达 76%。
刘白梦与神牛公司全体股东签订了《增资协议书》约定投资 2 亿元。结果
公司未达到预期收益，刘白梦实际上也只投资了 5 000 万元。刘白梦以神牛
公司及其股东用《商业计划书》欺骗他为由要求赔偿其损失。法院是否会
支持？
?《商业计划书》是媒婆嘴里的话，不可不信，不可全信？ .............. 46
? 作为投资者，可以用对赌协议挤出公司业绩预测的水分吗？ ......... 46
? 对未履行出资义务或者抽逃全部出资的股东可以将其除名吗？ ..... 47
2-2　当公司破产清算时垫资注册的风险谁能逃避 ............................... 48
王争用他人的垫资当注册资金，同其他股东一起设立公司，之后又让大股
东统一把借来的垫资归还给他人。之后，王争与公司签订《退股协议书》，
将股权全部“退还”给公司。不久后公司破产清算，公司破产管理人向法
院起诉，请求已经“退股”的王争补缴未到位的出资款，法院是否会支持？
? 如果有股东抽逃出资，公司或者其他股东应该怎么办？ ................. 51
? 股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东应该
如何处理？ .............................................................................................. 52
2-3　未过户的土地上出现的违法建筑是谁之过 ................................... 54
莲花厂和其他两个股东共同投资设立三强公司，其中，莲花厂以土地作价
出资，并将土地交付三强公司使用，但是一直未办理下来过户登记。三强
公司就在该土地上建设厂房。莲花厂破产后，其股权由莲子公司全面接手，
不久该土地上所建厂房被认定为违法建筑而拆除。于是，三强公司以该土
地出资不到位为由，要求莲子公司履行对三强公司的出资义务并承担相关
损失。该要求是否合法？
? 当有股东以非货币财产出资时，其他股东可以要求在投资协议
 里明确财产转移、过户的具体时间吗？ .............................................. 58
? 投资设立公司或增资扩股时，应当约定未及时出资的具体违约
 责任吗？ .................................................................................................. 59
2-4　出现抽逃出资时名义出资人是否要填这个“坑”........................... 60
全封公司代替他人持有八荒证券的股权，全封公司和其他出资人通过复杂
的银行转账汇集验资的现金，后又全部转走。八荒证券认为全封公司抽逃
出资，全封公司认为自己已经履行了出资义务。遇到这种情况，法院会怎
么判决呢？股权代持人是否有义务承担出资责任？
? 名义股东也应按照公司章程的规定向公司全面履行出资义务吗？.... 64
? 不是所有代持股权的约定都有效 ? 哪些情形是禁止代持股权的？ .... 65
2-5　出了钱却弄不清是股权转让还是股权投资 ................................... 66
香港前通公司是福建前通公司的大股东，香港前通公司约定将 25% 的股权
转让给台湾虎威公司。台湾虎威公司按照约定将投资款支付到福建前通公
司账户，但之后未能办理股权变更登记，于是就请求香港前通公司和福建
前通公司返还出资款。两家公司均不想承担还款责任。台湾虎威公司其出
资该向谁索要？能否要回？
? 签署股权投资协议时，除了权利义务要规定得具体明确，还有
哪些重要条款不能含糊？ ...................................................................... 71
2-6　股东未全面履行出资义务，能否限制其股东权利........................... 72
小泉公司、千川公司、大海公司共同出资成立大洋公司，按照协议约定，
小泉公司以购买的土地出资，可小泉公司拟出资的土地购买价款实际是由
千川公司支付的。因此，千川公司认为小泉公司未全面履行出资义务，召
开股东会议限制小泉公司的股东权利，可会议表决人数未达到规定人数，
只好向法院起诉要求认定小泉公司未全面履行出资义务并限制其股东权利。
一审和二审法院都认为应当限制小泉公司的股东权利，小泉公司不服，向
人民法院申请再审。终结局会如何呢？
? 如果股东未履行、未全面履行出资义务、抽逃出资，公司可以
对该股东权利进行限制吗？ .................................................................. 78
2-7　不参与经营的股东知情权靠什么实现 ........................................... 79
湿德合资公司由两个股东共同出资设立。其中，努得公司未直接参与经营
活动。2012 年，努得公司发现湿德合资公司发生了大量的关联交易，要求
湿德合资公司提供财务报告、会计账簿等以供查阅。而湿德合资公司推托
不予查阅。双方争执不下，法院会支持哪方？行使股东知情权的条件是什
么？股东是否有权对公司财务进行审计？
? 作为公司股东，你应当如何正确行使自己的股东知情权？ ............. 85
? 账簿查阅权的范围可以包括复制会计账簿及原始凭证吗？ ............. 86
第三章 　股东知情权纠纷
3-1　悬挂三年的外资股权怎么认主 ....................................................... 88
普思得公司是中外合资企业，共四个股东，曾小林是公司的股东之一，香
港人。2011 年，董事会作出关于原股东曾小林退出股份的决议，曾小林签
署约定将其持有的全部股份转让给公司其他三个股东，但是在曾小林收到
股利后，行政机关对股权转让事宜没有批准。曾小林还是普思得公司的股
东吗？还可以要求行使股东知情权吗？
? 如何防范签署了外商投资企业股权转让协议却没有法律效力的尴尬？ ... 92
3-2　被吊销的公司，股东知情权向谁主张 ........................................... 94
日落公司有两个股东，分别为宁港公司（中国香港）和东方公司（内地）。
因东方公司承包经营日落公司后先后将日落公司资产转让给南方公司和北
方公司，因此，该三家公司均占有其财务账簿。之后日落公司被吊销。宁
港公司要求三家公司向其提供相关财务账簿。法院是否会支持宁港公司的
请求？
? 如果行使股东知情权时公司根本没有所需要查阅的文件材料，
应由谁承担民事赔偿责任？ .................................................................. 98
第四章 　损害股东利益责任纠纷
4-1　追索 11 年前已被他人盗卖的股权 ............................................... 102
高春华为奇强公司股东兼法定代表人，之后离开公司，十多年后发现公司
已被某电缆（集团）兼并，原公司已注销。而自己的股权在 11 年前就被别
人冒名签字卖掉了。于是，高春华就向某电缆（集团）、冒名者索赔。法
院会支持他吗？
? 自己的股权被他人伪造签名偷偷卖掉了怎么办？ ........................... 107
怎么防止自己的股权被他人伪造签名偷偷卖掉？ ........................... 107
4-2　董事签名又盖章等同于公司的意思吗 ......................................... 108
他以辽通公司法定代表人身份与公司董事代凤签订协议，将辽通公司承包
经营的土地转包给代凤个人，协议上有袁汝志亲笔签名，并加盖了辽通公
司和香港公司的印章。但香港公司主张转让行为因未经董事会和股东同意
而无效。谁是谁非，试看法院如何裁判！
? 有法定代表人的签名但是没盖公章的合同是否有效？ ................... 113
第五章 　损害公司利益责任纠纷
5-1　两派股东间势均力敌的权力较量 ................................................. 116
黄地公司共 13 名股东，其中王大等 4 名股东通过合法手段成功夺取了公司
的控制权，并在管控期间将公司的房屋和车辆卖给了关联的个人和公司，
钱款却迟迟未入公司账户，张大等 9 名股东发现后，要求王大等 4 名股东
承担责任。这种要求会得到法院支持吗？
? 当志同道合的创业伙伴变得貌合神离时可以向法院申请解散
公司吗？ ................................................................................................ 124
5-2　是挂羊头卖狗肉，还是挂羊头卖羊肉 ......................................... 126
赵雄是六建公司的大股东兼法定代表人，其以公司名义对外签订多个工程
项目。其余股东认为赵雄应当按公司规定向公司支付管理费，但赵雄却否
认公司存在该规定，并认为其行为是代表公司的行为，其个人不应向公司
支付管理费。法院该怎么判决呢？
? 当大股东操纵董事、高级管理人员损害公司利益以及中小股东
利益时，小股东该如何捍卫自己和公司的权益？ ............................ 130
5-3　未经股东会审议的投资亏损谁来承担 ......................................... 133
黄大鹏等 5 位商贸公司的董事，其作出设立分公司的决议后，未依照
公司《章程》的规定及时向股东大会履行报告义务。多年后，分公司经营
出现严重亏损，袁霞等 4 位股东主张商贸公司的亏损应由黄大鹏等董
事承担。法院是否会支持？
董事在董事会决议上签字之前是否需要考虑清楚决议事项有没有
超越董事会的权限范围？ .................................................................... 138
? 如果董事主张免除责任，需要在表决时对决议表明异议并记载于
董事会会议记录吗？ ............................................................................ 139
第六章 　公司决议效力确认纠纷
6-1　依法阻止大股东以合法形式转移财产 ......................................... 142
山河集团公司是山河投资公司和山河化工公司的大股东，卢平是山河投资
公司的小股东。大股东山河集团公司在小股东卢平的反对下投票通过股东
会决议，将山河投资公司的 5 000 万元款项无偿赠予山河化工公司。卢平不
服，要求法院确认这个股东会决议无效。你猜到底是有效还是无效呢？
? 当实际控制人用花样百出的关联交易损害公司利益时，小股东
可以说“不”吗？ ................................................................................ 147
6-2　把决议分配给我的房屋分给我 ..................................................... 148
公司股东会决议将公司的房屋产权按照各股东间持股比例分配，决议作出
后公司迟迟不分配，股东杜林虎以公司股东会决议为依据要求分配房屋产
权。法院是否会支持？
? 公司有利润也不一定给股东分？ ....................................................... 150
6-3　章程强制股东退出的规定是否有效 ............................................. 152
许刚是化学试剂厂股东，因犯罪被判刑，2010 年 12 月 8 日，化学试剂厂召
开了临时股东大会，表决通过：解除许刚的股东身份的决议。许刚认为股
东大会决议及章程违反《公司法》规定，应当无效。经过一审、二审和再审，
法院终会怎么认定？
? 股东可以自行退股吗？ ....................................................................... 157
第七章 　公司决议撤销纠纷
7-1　出资股东与未出资股东的决议之战 ............................................. 160
西肥公司的注册资本为 5 000 万元，大股东王勇出资占 33％、二股东赵燕
出资占 31％，其他还有三个小股东。西肥公司将其中的 3 000 万元垫付款
及利息归还给出借人之后只有二股东赵燕向西肥公司补缴了出资款，其他
股东一直未补缴，赵燕就召开股东会决议除去其他四个人的股东身份，并
向法院请求确认。其他股东一致反对。法院到底会支持谁的主张呢？
? 面对不履行或者不全面履行出资义务或者抽逃出资的股东，除了
 默默忍受，可以限制其股东权利吗？ ................................................ 164
? 面对根本不履行出资义务或者抽逃全部出资的股东，除了可以
 限制其股东权利，是否可以将其扫地出门？ .................................... 165
7-2　大股东与小股东的决议保卫战 ..................................................... 166
公司之前选举了大股东的儿子担任执行董事，实际管理公司。不久后，其
余股东们对大股东及其儿子在公司的霸道作风不满。故其避开大股东，召
开临时股东会一致投票同意解除大股东的儿子在公司担任的职务。大股东
得知后很气愤，向法院起诉要求撤销该决议。大股东能撤销该决议吗？
? 若股东会决议或董事会决议有瑕疵，可能损害股东的合法权益的，
 股东有权向法院提起无效或撤销之诉吗？ ........................................ 170
? 错过了撤销股东会决议的时机，法律还会支持吗？ ....................... 171
第八章 　股东损害公司债权人利益责任纠纷
8-1　甩掉股东身份也甩不掉公司的担保责任 ..................................... 174
富载公司为某公司 2 000 万元的借款提供担保，该公司到期无力偿还并已破
产，可富载公司也无偿还能力，且富载公司原股东早已转让了股权。后经
调查发现原来的股东有抽逃出资行为，于是债权人要求追加富载公司原股
东承担部分偿债责任。法院应该支持吗？
? 如果有公司欠债无力偿还 , 而你发现了其股东抽逃出资的线索，
你还能要求其股东承担偿还责任吗？ ................................................ 180
8-2　出资不到位的连环偿债风波 ......................................................... 181
洪基公司通过债权转让取得新网公司 980 万元的债权，可是新网公司无力
偿还。经调查其股东新风公司出资不实，但也无偿还能力。而新风公
司的股东新药公司出资也不到位，洪基公司向法院起诉要求追加新药公司
承担连带偿还责任，法院是否会支持？
公司欠钱无力偿还，可以让掏空公司的股东来承担赔偿
责任吗？ ................................................................................................ 187
第九章 　股权转让纠纷
9-1　已办过户的股权转让能否解除 ..................................................... 190
吴宝华将其所持金点公司 30% 的股权转让给王光强。双方约定：在股权变
更登记后 240 个工作日内，吴宝华将煤矿采煤证办理完毕（出现不可抗力
情况除外），否则吴宝华应退还王光强已支付股权价款及费用并另赔偿王
光强所投入总额的 20%。股东变更后，因煤矿采煤证未在 240 个工作日内
办理完毕，王光强主张解除《股权转让协议》并要求归还其已支付的股权
转让款及费用。吴宝华认为是不可抗力导致煤矿采煤证未办理完毕。孰是
孰非，看法院会如何裁判。
? 当合同履行遇到困难时，什么情况下可以要求解除合同？ ........... 195
? 合同解除之后会带来什么后果？ ....................................................... 196
9-2　合同成立但未成交引发的可得利益索赔 ..................................... 197
2011 年 11 月，出让方 AS 财政局将 AS 银行国有股权挂牌出让。标准公司
成功摘牌，并支付了相关费用。后因 AS 财政局未及时提交补正申请材料，
导致审批失败。后来，AS 财政局将上述股权重新挂牌转让给了其他公司。
于是，标准公司要求 AS 财政局赔偿其交易费、保证金利息损失及可得利益
损失。法院会怎么裁判。
? 国有股权转让合同及外资企业股权转让合同都要经相关部门的
 审批才能生效 ? ..................................................................................... 210
? 如果你是国有股权或外资股权转让合同的受让方，是否需要明确
 不能办理审批导致合同不能生效的违约条款？ ................................ 211
9-3　未按部门规章报备的股权转让 ..................................................... 212
罗丽娟（持有丽娟航空 91% 的股权）与项菁签订《股权转让协议书》，约定
向项菁转让 65% 的股权。按协议约定，罗丽娟在项菁支付 1 000 万元订金后，
将丽娟航空 65% 的股权过户至项菁名下。后罗丽娟向法院起诉要求项菁支
付剩下的股权价款。项菁反诉认为，罗丽娟一直未在民航局报备构成根本
违约，要求解除协议。那么，到底谁在违约？《股权转让协议书》是否应
该解除？
? 如何判断你签署的合同是否已生效？ ............................................... 219
9-4　由房屋租赁引发的股权转让纠纷 ................................................. 221
古泉集团将其控制的商贸公司 100% 的股权转让给礼英公司，签订了《产权
转让合同》。礼英公司随后又与古泉集团及古鑫公司签订了《房屋租赁协议》
约定：租赁期为 15 年，如不能履行则导致礼英公司无法实现《产权转让合同》
的根本目的，古泉集团承担连带责任。股权转让四年后，不断有小业主要
求收回房屋，导致礼英公司无法经营。因此礼英公司要求解除《房屋租赁
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