公司法律问题实务解答

　　本书以司法实践为依托，以公司生产经营活动中常见的纠纷为整理、研究的重点，以zui高人民法院司法解释为指导，志在解决公司具体微观问题。对各种公司运营及治理中可能遇到的风险及纠纷进行了比较系统的梳理，全面反映了公司经营实践的全貌。针对公司在生产经营活动中有可能遇到的民事及刑事等法律问题，以法律部门为编撰单位，以问答的形式为书写体例，简明扼要地列出了公司可能面临的法律问题及解决办法。

　　任厚诚 高级律师，毕业于中国政法大学法学专业。现任辽宁诚事律师事务所主任，是辽宁诚事律师事务所主要发起人之一。任厚诚律师自1983年起从事司法及律师工作，曾在大连市西岗区人民检察院担任助理检察员一职，现任大连仲裁委员会仲裁员、辽宁省仲裁会仲裁公信代理人及大连市甘井子区政协委员、大连市工商联执委，先后担任二十余家行业协会及企业的常年法律顾问职务。2012年度被评为辽宁省优秀律师。

第一编民商法部分
第一章公司合同法律实务
合同法总则部分
1.债权人转让债权，以登报形式通知债务人及担保人，该通知的效力如何？
2.第三人债务加入，原债务人能否免责？
3.解除合同，当事人未通知对方而直接起诉，能否获得支持？
4.合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应否支持？
5.一方当事人可否以违反合同签订地或履行地的地方性法规、行政规章为由主张认定合同无效？
6.法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，解除权行使期限如何确定？
7.当事人协商一致解除合同后，一方当事人能否要求对方当事人承担违约责任？
8.合同解除后，当事人向合同的违约方主张赔偿可得利益损失的，人民法院应否支持？
9.违约一方当事人请求调整约定违约金的，应由哪一方承担实际损失的证明责任？
10.哪些情形不适用可得利益损失赔偿？
11.逾期利息和违约金能否同时支持？
12.利息、复利、违约金、资金占用费等并存时如何处理？
13.解除合同的通知是否必须采取书面通知的形式？
14.最高人民法院关于债务未届清偿期之前以物抵债行为的性质及效力如何认定？
15.出卖人逾期办证行为一直持续，买受人主张出卖人支付起诉日之前前两年的违约金，开发商是否应当支付？
16.担保人能否作为受让人受让债权人转让的债权？
17.担保合同约定签字并盖章合同才生效，但最后只加盖了公章和人名章，法定代表人没有签字，如何认定担保合同的效力？
18.主债务已过诉讼时效或保证期间已届满的情况下，保证人在催款通知书或其他书面文件上签字或承诺是否有效？
19.债务人在债务届期清偿之前将部分财产转移于他人，此时债权人能否对债务人的这种行为主张撤销？
20.合同双方债务均已届期履行而均未为履行。此时，约定后履行债务的一方当事人要求先履行义务的一方当事人履行债务，问此时负有先履行义务的一方当事人应如何应对？
21.主合同当事人协商以新贷偿还旧贷，新贷与旧贷系同一抵押人以依法应当办理抵押登记的同一财产设定抵押，旧贷抵押已办理抵押登记，新贷未办理抵押登记，债权人是否享有抵押权？
22.我国现行法律对诉讼时效都有哪些规定？
23.诉讼时效过期后债权人如何追讨债务？
24.哪些请求不适用诉讼时效？
25.何为表见代理？法律效果如何？
26.建筑工程施工合同中项目经理超越职权范围如何认定表见代理？
27.如何防范项目经理表见代理给公司带来损失？
28.主债权债务变更时保证责任如何承担？
29.先履行一方行使不安抗辩权应如何确定后履行合同一方丧失了合同履行能力？
30.合同没有加盖单位的公章，但有法定代表人的签名，该合同是否有效？
31.合同解释应以什么方法进行?
32.合同未约定履行期限，当事人一方出具没有还款日期的欠款条，诉讼时效期间起算点如何确定？
33.什么是不真正连带债务？
34.采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，应如何处理？
35.当事人在合同书上捺手印的是否具有与签字盖章相同的法律效力？
36.采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当注意什么问题？
37.如何理解合同法所称“交易习惯”？
合同法分则部分
38.买卖合同中，双方当事人未约定标的物的质量检验期，法院如何确定“合理检验期限”？
39.融资租赁合同中，承租人未按期支付租金。出租人主张收回租赁物的同时可否主张支付全部租金？
40.对支付价款时间的约定不明或没有约定的，对主张支付价款权利的诉讼时效如何起算？
41.分期履行合同的诉讼时效及保证期间应如何计算？
42.《合同法》分则中关于标的物风险转移都有哪些规定？
43.签订买卖合同应当注意防范哪些风险？
44.买卖合同在验收货物时如何防范风险？
45.货运合同应注意哪些问题？
46.承运人可以在运输合同中约定承运人的赔偿条件及原则吗？
47.承运人转移运输合同中主要义务会有哪些法律风险？
48.托运人对货物包装要求约定不明，承运人会承担哪些法律风险？
49.物流公司在货物运输中存在哪些风险？
50.预期违约应如何处理？
51.民间借贷合同效力应如何认定？
52.民间借贷案件中，互联网借贷平台应承担哪些责任？
53.关于民间借贷合同与买卖合同混合情形应如何认定？
54.怎样认定民间借贷合同无效的规定？
55.债权人申请财产保全的类型和条件？
56.债权保全有什么风险？
57.能否以支付违约金为手段解除合同？
58.合同中没有约定违约金怎么办？
59.企业订立合同应当注意哪些问题？
60.审查买卖合同应注意哪些细节？
61.如何区分买卖合同中的预约和本约？
62.出卖人就商品房以外的其他房屋订立多份合同，在合同均有效的情况下，买受人均要求实际履行合同的，如何处理？
63.双方都有违约行为，或者双方都无违约行为但合同目的不能实现，此时如何依据法律规定解除合同？
64.合同目的不能实现，双方均享有解除权，乙方如果未行使解除权，甲方坚持要求履行合同怎么办？
65.相对人对合同应否解除提出异议的，是否必须以单独的诉讼或仲裁方式提出？
66.无合同解除权的合同解除行为是否适用有关异议期的规定？
67.部分共有人擅自处分共有物是否排除了善意取得的适用？
68.在占有改定情况下买受人实际享有所有权，但出卖人又将占有的动产出卖给第三人，第三人的登记能否对抗买受人？
69.债权人撤销权行使的条件及委托合同应如何认定？
70.价格变动对合同履行产生的影响及以物抵债的法律效力应如何认定？
71.供销约定不明确，合同义务的履行顺序如何？
72.合同主体变更对合同履行有何影响？
73.超过法定期限未行使撤销权有什么法律后果？
74.破产程序中债权人代位权的行使规则是什么？
75.因市场风险等因素造成的、双方当事人均不能预见的损失，违约方是否还要向守约方承担赔偿责任？
76.履行物流运输合同需要注意什么？
77.没有书面合同能否认定买卖合同成立？
78.买卖合同中的预约有什么法律效力？对方违反预约有什么违约责任？
79.无权处分的买卖合同效力如何认定？
80.电子信息产品如何证明已交付？
81.买卖合同中对于多交付的标的物应当如何保管？
82.发票的证明效力应如何认定?
83.对产品质量瑕疵提出异议有什么法律效果？
84.质量异议期间经过后有什么法律效果？
85.出卖人在质量保证期内未及时解决质量问题的，能否要回质量保证金？
86.买受人对标的物自行修理费用应如何承担？
87.标的物质量不合约定如何主张减价？
88.标的物逾期付款违约金应如何索要及支付？
89.买卖合同一方当事人违反从给付义务的应如何处理？
90.定金和违约金能否并用？
91.买卖合同中对违约金的约定最高上限是多少？
92.买卖合同中双方当事人都有过错的如何承担责任？
93.损益相抵规则如何适用?
94.减免出卖人标的物瑕疵担保责任的效力如何认定？
95.买受人主观状态对标的物瑕疵担保责任有什么责任？
96.所有权保留有什么适用范围？
97.所有权保留的买卖合同对出卖人的取回权有什么限制？
98.所有权保留中对已经取回的标的物再行出卖有什么规定？
99.分期付款买卖合同解除后，出卖人可否向买受人主张赔偿？
100.凭样品买卖中，样品的质量与文字说明不一致的应如何处理？
101.建筑工程窝工损失责任划分如何处理？
102.导致建设工程施工合同无效的情形主要有哪些？
103.建筑工程挂靠经营的特点及表现形式主要有哪些？
104.建筑施工合同无效应如何获得赔偿？
105.如何解决因建筑工程竣工日期导致的争议？
106.建筑施工合同中如何确定工程价款？
107.建筑施工合同中工程价款优先受偿权应如何确定？
108.建筑施工中的挂靠经营的特点及表现形式主要有哪些？
109.建筑企业挂靠施工有哪些风险应如何防范？
110.挂靠人以被挂靠人名义签订合同出现纠纷，被挂靠人是否承担责任？
111.如何认定违法分包？
112.如何确定建筑工程保修期间的质量责任划分和损失承担原则？
113.建设工程施工合同约定的违约金过分高于造成的损失的，应以怎样的标准予以调整？
114.建设工程优先受偿权能否事先放弃？
115.商品房预售中建设工程优先受偿权与消费者权利、银行抵押权并存时如何处理？
116.装饰装修工程的承包人是否享有建设工程优先受偿权？
117.未完工程或未经竣工验收的工程承包人是否可以主张建设工程优先受偿权？
118.分包人、转包人及其他实际施工人能否行使工程价款优先受偿权？
119.合同无效情形下，承包人是否享有优先受偿权？
120.建设工程优先受偿权保护的建筑工程价款的范围如何界定？是否包括承包人的应得利润？
121.建筑工程施工单位行使解除权应注意哪些事项？
122.如何防止工程款拖欠？
123.建设工程领域承担连带责任的法定情形有哪些？
124.建筑工程发包给包工头的法律风险有哪些？应如何防范？
125.建筑施工合同怎样避免工程造价纠纷？
126.建筑工程施工合同签订、履行过程中应注意哪些问题？
127.不是必须进行招标的建设工程当事人双方可否按照实际履行的合同结算？
128.约定工程价款实行固定总价结算的施工合同在履行过程中材料价格发生重大变化如何处理？
129.如何认定当事人的工作人员签证确认行为的效力？
130.如何认定承包人项目经理在合同履行中所实施的与项目建设有关行为的效力？
131.如何处理发包人提出的工程质量问题？
132.当事人在诉前、诉中自行委托对工程鉴定的效力如何认定？
133.如何把握工程造价鉴定的启动原则？
134.对当事人提交的鉴定资料应当如何处理？
135.对于人民法院委托鉴定的鉴定机构作出的鉴定意见如何进行审核认定？
136.承包人、实际施工人不享有优先受偿权的情形有哪些？
137.如何确定建筑工程保修期间的质量责任划分和损失承担原则？
138.当事人就工程款结算达成一致后又主张索赔的，应否支持？
139.发包人与承包人达成以房屋抵工程款协议，未履行物权转移手续，因不履行该协议而引起的纠纷如何处理？
140.建筑施工合同中如何理解“实质性内容变更”？
141.在承包人诉请给付工程价款诉讼中，发包方以工程质量存在问题为由拒绝支付价款或扣减工程价款的，应如何处理？
142.如何认定加盖有项目部专用章或者由项目经理签字的单据、票证的行为效力？
143.低于成本价中标及招标后让利是否有效？
144.在商品房买卖合同纠纷案件中，如何处理“一房二卖”问题？
145.在商品房买卖合同纠纷案件中，延迟交房和迟延办证违约金的起算点应如何确定？
146.在商品房买卖合同纠纷案件中，如何掌握合同约定的房屋交付标准和法定的经竣工验收取得备案证明的交付标准？
147.在商品房买卖合同纠纷案件中，如何认定认购合同及定金的性质？
148.在商品房买卖合同纠纷案件中，针对逾期办证的违约责任问题，如遇下列情形，应当如何把握？
149.房屋买受人在办理房屋所有权证之前再次出售房屋，后手买受人起诉要求其合同相对人履行协助办理房屋权属登记义务的，应当如何处理？
150.夫妻一方未经对方同意而出卖共同共有的房屋应如何处理？
151.冒名签订房屋买卖合同的效力如何？
152.商品房不符合交付条件时如何处理？
153.买受人拒绝接收商品房时应如何处理？
154.如何认定“出卖人原因”未办理房屋过户登记的责任？
155.为套取银行商业或公积金贷款，当事人签订房屋买卖合同的效力应如何认定？
156.关于无权处分人签订房屋买卖合同效力应如何认定？
157.伪造产权人身份证、找相貌近似者冒充产权人交易等签订房屋买卖合同后，买受人是否可以适用善意取得制度？