走出去的法律问题与实践（第二版）

　　当前，“一带一路”建设深入推进，国际形势深刻变化，中国企业和中国金融机构“走出去”有了许多新实践，也面临一些新的法律问题，有必要作进一步的研究总结。在支持“一带一路”建设实施中，如何加强国别法律状况的跟踪、分析和研判，有效地识别与防范投融资法律风险，是摆在中国企业面前的重要课题。今年是中国“十三五”规划开局之年，也是“一带一路”建设承前启后的重要一年，为支持“一带一路”建设实施，我们新增“一带一路”相关国家法律法规变化及政策趋势分析的有关内容，介绍有关国家的法律体系、司法效率、对外投资保护、投融资主要模式、司法互助等方面情况，并针对海外投资实践中遇到的典型法律问题，提出应对策略和建议。

　　郑之杰，国家开发银行 行长。 1958年5月出生，中共党员，1982年毕业于辽宁财经学院基建财务系，高级经济师。 1982年至1992年，历任中国建设银行东四支行行长、海淀支行行长等职；1992年至1997年，任中国建设银行北京市分行副行长、党组成员、党委副书记；1997年至2000年，任中国建设银行北京市分行行长、党委书记；2000年至2001年，任中国建设银行行长助理兼北京市分行行长、党委书记；2001年至2008年，任中国建设银行副行长、党委委员，中国建银投资有限责任公司总裁、党委副书记； 2008年12月至2012年10月，担任国家开发银行执行董事、党委委员、副行长；2012年10月至今，担任国家开发银行股份有限公司党委副书记、副董事长、执行董事、行长。

序言
再版说明
第一章综述
——“走出去”的必然选择与法律规则
第一节“走出去”的历史沿革与法律政策变迁
一、“走出去”——中国的必然选择和内生需求
二、相互促进——“走出去”发展与法律政策变迁
（一）萌芽阶段（1979~1986年）——“摸着石头过河”
（二）起步阶段（1987~1990年）——管制严格
（三）起飞阶段（1991~2001年）——战略确立与管制放松
（四）发展阶段（2002~2012年）——制度框架逐渐形成
（五）转型升级阶段（2013年以后）——“一带一路”战略引领
三、“走出去”的特点分析
（一）投资数量增势强劲，再创新高
（二）投资行业相对集中
（三）投资方式多样化，跨国并购地位日益凸显
（四）投资主体以国有企业为主，但多元化趋势明显
（五）投资国别覆盖和区域分布广泛、聚集度较高
第二节“走出去”与法律风险——必须深谙游戏规则
一、中国企业“走出去”因忽视法律风险而教训惨痛
二、“走出去”应熟知法律生态环境
（一）国内法、国际私法、国际商法、国际公法相互交织
（二）两大法系日渐融合，但特点和差异仍很明显
（三）大部分法律风险来自项目所在地
（四）合同具有极端重要性
（五）非法律因素对法律政策和争议具有影响力
三、中国企业“走出去”的法律支持和保障体系
（一）国内法渊源现状分析
（二）国际法渊源现状分析
第二章知己知彼的现实价值
——当代主要国家投资法律政策及趋势
第一节各国法律政策与投资的主要目标
一、全球化背景下的各国投资法律政策
（一）发达国家的投资法律政策——谨慎的欢迎
（二）发展中国家的投资法律政策——更强的灵活度和适应性
（三）欠发达国家的投资法律政策——稳定性、健全度值得关注
二、投资者应特别关注东道国法律变化
第二节如何寻找合适的投资领域
一、外资进入的门槛
（一）行业准入
（二）投资主体准入
二、投资审查的重要性
（一）审查机构
（二）审查标准
（三）审查程序
三、投资、经营与本地化策略
（一）外资的比例
（二）本地化经营策略
（三）通过国家增信的方式保障自身权益
第三节东道国对外国投资的法律政策趋势分析
一、外国投资政策的历史演变趋势
二、投资方式的演变趋势
（一）个别地区仍主要采取绿地投资模式
（二）跨国并购模式已逐渐成为主流
（三）非股权经营模式可作为降低敏感度的投资方式
三、经济发展程度不同的国家逐渐呈现趋同的态势
（一）发达国家近年演变的趋势
（二）发展中国家近年演变的趋势
四、政治、法律成为影响投资的重要因素
（一）滥用审查标准
（二）应急立法
（三）事后立法
第四节关注最新立法动态，把握未来发展方向
一、不同地区立法情况呈现不同的发展方向
（一）非洲仍然是外资的目的地
（二）东亚、东南亚、南亚呈现局部投资优势
（三）拉丁美洲和加勒比海地区仍有风险存在
（四）东南欧、独联体国家投资分化现象较明显
（五）欧洲、北美洲和澳大利亚等发达国家成为投资热点
二、各行业未来投资发展方向
（一）石油、矿产等采掘业
（二）电力、电信、钢铁等基础行业
（三）金融行业
（四）农业领域
三、中国企业如何应对各国立法的新动向
（一）中国企业应把握投资政策的大方向
（二）中国企业应做好法律政策预警，寻找合适契机
（三）抓住机遇，中国企业应制定新的投资策略
第三章迈出国境的第一步
——审批制度
第一节审批制度概览
一、什么是审批制度
（一）审批制度由法律确定
（二）审批制度遵循严格的法律程序
（三）审批执行贯穿项目始终
（四）审批制度蕴含着东道国的丰富信息
二、审批制度的作用
（一）审批制度的保护作用
（二）审批制度的引导作用
（三）审批制度对中国企业成长的促进作用
第二节走出国门——中国企业“走出去”的境内审批
一、发展和改革委员会的监管
（一）境外投资项目的核准
（二）境外投资项目的备案
（三）核准或备案的变更
（四）境外收购、竞标项目的报告机制
（五）发改委监管的发展方向
二、商务部门的监管
（一）商务部和地方商务部门的审查权限
（二）审查条件
（三）具体审查流程
（四）省级商务主管部门对境外投资规制的补充规定
三、外汇管理部门的监管
（一）境外投资外汇登记
（二）投资资金汇出手续
（三）境外直接投资前期费用汇出
（四）企业境外并购的前期报告制度
四、国资委的监管
（一）境外投资管理制度的备案
（二）关于重点投资项目
（三）非主业投资的核准
第三节走向世界——中国企业“走出去”的境外审批
一、境外审批制度千差万别
（一）境外审批制度体系与内容千差万别
（二）境外审批制度与东道国国情紧密相关
（三）境外审批制度承载了东道国的文化特质
二、一般境外审批制度概述
（一）准入审批
（二）反垄断审查制度
（三）国家安全审查
（四）外汇管理措施
（五）环境保护审批制度
（六）工程建设许可制度
（七）行业审批
三、审批制度对企业的启示
（一）充分重视，提前研究
（二）借助审批制度，把握东道国政策趋势
（三）尊重、信任、改变
第四章公司法律制度
——境外企业设立与公司治理的基础
第一节量体裁衣——选择合适的投资方式
一、绿地投资与跨国并购
（一）绿地投资与跨国并购各有优劣
（二）企业如何选择
二、战略选择——合资还是独资
（一）合资公司的优势
（二）独资公司的好处
（三）如何取舍
三、选择恰当身份——子公司与分公司
（一）子公司与分公司的特点
（二）企业应当如何选择
第二节明确要求——境外公司设立法律分析
一、公司设立制度的意义及设立原则
二、各国对外资公司设立法律规定的主要做法
三、境外设立公司的主要组织类型
（一）公司组织形式的一般类型
（二）各国公司的特殊形式
四、境外设立公司的实体条件和程序条件
（一）境外设立公司的实体条件
（二）境外设立公司的程序条件
（三）公司设立瑕疵的法律责任
第三节公司治理——境外企业健康运营的基础
一、全球公司治理机制概述
（一）英美法系国家（地区）的公司治理要求
（二）大陆法系国家（地区）的公司治理要求
二、境外公司治理机制关键法律要点分析
（一）公司信息披露机制的要求
（二）对高级管理人员的监督和约束要求
（三）公司审计制度及审计独立性的要求
（四）内幕交易的处理方式
（五）揭开公司面纱法律规定
（六）股东派生诉讼的相关情况
（七）跨国公司关联交易的限制规定
三、公司治理的外部监管模式
四、中国“走出去”企业的公司治理面临考验
（一）各国日趋严厉的公司治理要求成为更大挑战
（二）“走出去”企业公司治理存在的问题
（三）“走出去”企业公司治理完善方向
第四节离岸公司——境外投资的宠儿
一、离岸公司的产生及其优势
二、我国企业设立离岸公司的目的分析
（一）通过造壳实现境外上市
（二）便利风险投资退出
（三）转变为外资企业
（四）避税
（五）其他方面
三、离岸公司的设立及公司治理制度
（一）离岸公司的设立
（二）离岸公司的公司治理情况
第五章可持续发展的关键
——来自东道国的考验
第一节环境保护：海外投资不容忽视的责任
一、环境与投资的关系
（一）环保责任是普遍存在的问题
（二）从民族利益的高度理解东道国对环保的重视
（三）环保责任需得到我国企业特别重视
二、环境保护应纳入投资全流程的关注范畴
（一）规划阶段应注重环保的重要性
（二）生产运营中应遵守环保规则
（三）避免环保问题社会化
三、环保与投资的平衡，遵守法律责任，履行社会责任
（一）环境保护的实质是法律责任
（二）社会责任的承担
四、中国企业的思考与选择
（一）大事业要有大担当
（二）倡行绿色信贷理念，重视融资中的环保推动
第二节土地问题：脚踏实地才能大步远行
一、如何取得外国土地
（一）美国：多元所有制
（二）巴西：严格限制外国人持有土地
（三）新西兰：重视农业用地保护
（四）南非：国有土地的申请和招标
（五）越南和缅甸：土地所有权属于国家
（六）俄罗斯：土地的私有化改革
二、土地征用补偿制度
（一）北美洲
（二）欧洲
（三）亚洲
（四）征收风险
三、土地权利的分解与社会责任
（一）土地权利的分解
（二）土地权利下的社会责任
第三节劳动力及就业政策
一、“入乡随俗，知规守矩”——劳动就业法律风险及案例分析
（一）至关重要的用工制度
（二）宽严不一的解雇规定
（三）各国管理理念的差异
（四）工会组织的影响
（五）不容忽视的安全风险
二、“因势利导，因地制宜”——劳动就业问题的解决思路
（一）充分调研，深入了解
（二）转变观念，主动适应
（三）重视工会，尊重权利
（四）企业责任，社会担当
第四节社区及土著权益保护
一、“守彼之法，和睦相处”——土著权益法律问题及案例分析
（一）重于泰山的土地权利
（二）事关重大的矿产保护
（三）不可复制的知识和文化遗产
（四）以人为本的族群政策——南非黑人经济地位
二、“坦诚相待，和谐共赢”——土著权益问题的解决之道
（一）企业优秀实践案例
（二）中国企业的应对措施
第五节外汇管制：流动中的障碍与化解
一、正确看待外汇管制风险
（一）什么是外汇管制
（二）外汇管制的方式
（三）外汇管制的主要内容
二、热点投资国家外汇管制制度
（一）严格外汇管制国家
（二）宽松的外汇管制国家
（三）由宽松转入严格的国家
三、中国企业如何应对外汇管制风险
（一）合理认识外汇管制风险
（二）积极投保汇兑险
（三）修好国内国外两堂课
第六节扬帆出海，“税”与争锋——国际税收法律风险防范
一、扬帆出海，“税”与争锋
（一）如何正视国际税收
（二）国际税收法律制度的运行规则
（三）国际税收法律风险产生的原因与表现
二、因“税”利导，善于优惠
（一）国际税收政策的基本类型
（二）利用税收优惠的要点
三、避税与反避税，国际税收永恒的主题
（一）国际避税的含义与主要方式
（二）利用国际避税港进行避税
（三）关注反避税的法律规制
四、长路漫漫，用好“协定”护身符
（一）国际税收协定概述
（二）合理利用双边税收协议保护企业利益
（三）滥用税收协定的法律风险
第七节“知”在千里“权”力以赴——“走出去”与知识产权保护
一、正视知识产权保护
（一）知识产权保护的内涵与意义
（二）国际知识产权保护体系
二、重点国家知识产权法律规定及企业“走出去”的法律风险
（一）重点国家有关知识产权的法律规定
（二）与知识产权相关的标准壁垒
（三）企业“走出去”面临的知识产权方面的法律风险
三、中国企业“走出去”的知识产权应对之道
（一）建立知识产权管理机构
（二）增强企业自主创新能力
（三）加快知识产权人才的培养管理
（四）积极维护自身的知识产权
（五）积极应对国际知识产权侵权之诉
第六章“走出去”权益保护与争端解决
第一节合同是企业保护自身利益的基础工具
一、不能忽视合同的重要价值
二、合同风险无处不在
（一）合同订立阶段的风险
（二）合同履行阶段的风险
（三）法律变化导致的风险
三、企业应建立科学合理的合同管理体系
（一）有针对性地进行系统开发
（二）制定科学合理的合同管理体系
（三）合同管理体系应关注的重点
第二节国际商事诉讼制度
一、国际商事诉讼制度的特点
二、国际商事诉讼管辖权
（一）何为国际商事诉讼管辖权
（二）确定国际商事诉讼管辖权的一般原则
（三）国际社会解决商事诉讼管辖权冲突的努力
三、主要国家或地区商事诉讼程序介绍
（一）美国法院特点——两个体系，三层审级
（二）英国法院特点——商事法院的专业性
（三）中国香港地区法院特点——中国境内的普通法系司法管辖
法院
（四）新加坡法院特点——亚洲较为中立、金融较为发达地区的
管辖法院
（五）主要法院各自的特点和选择
第三节国际商事仲裁制度
一、国际商事仲裁——新兴的国际商事争议解决方式
（一）从杭州娃哈哈集团公司与法国达能公司国际商事仲裁案说起
（二）何为国际商事仲裁
二、国际商事仲裁协议
（一）何为国际商事仲裁协议
（二）国际商事仲裁协议的形式要件和实质要件
（三）国际商事仲裁协议效力的认定
三、主要仲裁机构及其各自的特点
四、国际民商事仲裁裁决的承认与执行
（一）《承认及执行外国仲裁裁决公约》
（二）我国仲裁裁决在外国的承认与执行
（三）外国仲裁裁决在我国的承认与执行