公诉案件控申观点分歧辨析（7）

　　《公诉实战技能丛书（7）：公诉案件控申观点分歧辨析》所收集的案例，都是近几年来发生的真实案件，其素材均来源于检察机关办案一线。这些案件的共同特点，是作为公诉机关的检察院和作为审判机关的法院之间存在不同意见，并直接导致了性质认定或刑罚适用的不同，或者因为审判程序发生了明显错误，影响了当事人依法行使基本诉讼权利，因此需要加以纠正解决。从覆盖的范围来看，这些案例既有全面性，又有典型性和代表性，既涉及对刑法总则问题的理解，也涉及对刑法分则具体罪名的适用，既涉及实体问题，也涉及程序问题。为便于读者阅读和讨论方便，我们按照所涉问题的属性对全部案例进行了分类，按照“法院改变定性案件”、“法院对部分公诉意见不予采纳案件”和“抗诉案件”三大类进行撰写，而每一大类下面又根据具体问题的不同，进行了次一级的分类。而在每个具体案例中，我们又将之分为“案情背景”、“实际结果”、“控方观点”（或“抗诉观点”）、“法院观点”和“评析意见”五个部分，以使人一目了然。

　　张利兆，男，1965年5月出生，宁波市人民检察院副检察长；先后毕业于中国人民大学和华东政法（学院）大学，获刑法学博士学位：全国检察业务专家，全国检察理论研究人才；兼任华东政法大学、宁波大学、浙江工业大学等多所大学教授、硕士研究生导师；曾于2001年5月至2002年1月作为访问学者就读于美国加州州立大学洛杉矶分校。出版专著《保险诈骗罪研究》，主编《青少年犯罪刑事政策研究》等著作八部，在公开刊物上发表刑事法论文、文章近120篇。30余项成果获奖，其中《保险诈骗罪研究》荣获浙江省人民政府第十一届哲学社会科学优秀成果一等奖。

前言
【第一专题】法院改变定性案件
（一）总则所涉案件
案例一 打斗中误伤他人是对象错误还是打击错误
案例二 罪数应当根据案情正确认定
案例三 数行为之间是否存在吸收关系应如何判定，对具有吸收关系的数行为应如何确定罪名
案例四 出现介入因素而致人死亡的先在行为之罪责
（二）破坏社会主义市场经济秩序案件
案例五 欺诈消费后迫使高价买单的行为如何定性
案例六 窃取客户信用卡磁条信息并提供给他人的行为如何定性
案例七 为成立公司借款验资并在验资后抽逃出资的，应当如何认定
案例八 对为他人代开发票骗取“开票费”的行为应如何定性
（三）侵犯公民人身权利、民主权利案件
案例九 对于“片面共犯型”的轮流强奸行为，应否对先实施强奸者按轮奸处理
案例十 “事出有因”的扣押人质强行索财行为如何在绑架和非法拘禁之间准确定性
（四）侵犯财产案件
案例十一 盗开他人车辆藏匿后以帮助找车为由索财如何定性
案例十二 如何理解转化型抢劫罪中“抗拒抓捕”
案例十三 控制被害人后当场使用暴力索财但未获满足，继而向第三人勒索财物的为在绑架和抢劫之间如
何准确定性
（五）妨害社会管理秩序案件
案例十四 强拿硬要性质的寻衅滋事与抢劫如何区分
案例十五 走私入境淫秽物品后复制贩卖的行为应认定为罪还是数罪
（六）职务犯罪案件
案例十六 在非国企中工作的国企人员受贿犯罪的定性问题
案例十七 村委会人员“协助人民政府从事的其他行政管理工作”如何理解与认定
案例十八 村委会聘用的出纳侵吞“土保款”、“建房费是否构成贪污罪
【第二专题】法院对部分公诉意见不予采纳案件
案例十九 如何理解滥用职权罪的表现形式，超越职权是否必须以行为人具有职权为前提
案例二十 “冒充军警人员抢劫”是否应以冒充成功作为从重处罚条件
案例二十一 “集体讨论决定”的单位行为不能被滥用
案例二十二 交通肇事后尽到救助责任但躲避后续刑事处理是否属于“逃逸”
案例二十三 汽车租赁合同诈骗应以实际骗得的金额为犯罪数额
案例二十四 “一房二卖”型合同诈骗罪中的非法占有故意应如何认定
案例二十五 共同实施暴力但未实施奸淫是否构成强奸既遂
案例二十六 指控的犯罪数颧缺乏证据间的相互印证应就低认定
案例二十七 经营期间进入废品收购站内房屋抢劫是否构成入户抢劫
……
【第三专题】抗诉案件