合同法律问题与实务操作

　　自改革开放以来，中国的经济一直处于高速发展的阶段。经济的发展离不开市场主体的频繁交易，而合同自古以来就是交易的纽带。正如美国法学家庞德所言，“在现代商业社会中，大部分社会财富是由合同构成的”。作为市场经济的基本法，《中华人民共和国合同法》于1999年3月15日由全国人民代表大会通过，并于1999年10月1日实施。该法的通过及实施极大地促进了市场主体合同意识的增强。由于中国市场经济尚处于建立和完善阶段，在市场主体权利意识增强的同时，市场主体的合同意识、风险意识还有待提高。根据最高人民法院每年的案件统计结果表明，在民事争议案件中，合同争议高居不下。据统计，2007年全国法院新收一审合同纠纷案件2463775件，占2007年全部一审民商事案件的53.05％；2008年全国法院新收一审合同纠纷案件2933514件，比2007年增长19.07％，占2008年全部一审民商事案件的54.20％。以上统计数字中还不包括知识产权合同纠纷案件。如何减少合同争议、规避合同风险，是市场主体普遍关心的现实问题，特别是公司法务人员、律师等法律工作者经常研究和探讨的问题。《合同法律问题与实务操作》将重点放在合同实务经验的总结与研究，主要分析了合同文本的内容拟定、合同形式的规范完善、合同磋商及争议解决的技巧等方面，并注意揭示其中隐藏的法律风险，与目前许多重在研究合同理论的书籍不同，具有比较明显的特色。美国法学家霍姆斯指出，“法律的生命不在于逻辑，而在于经验”。《合同法律问题与实务操作》的作者都是多年执业的法官和律师，具有较为丰富的合同实务经验，并将其中的精华编辑成书。

　　蔡世军，湖北襄樊人。中国政法大学法律硕士，北京市大地律师事务所兼职律师。主要研究方向为公司法、合同法，尤其擅长外商投资法律实务。发表和获奖论文有《信用与公司信用基础的重构》、《律师事务所的组织形式及设立条件》、《论有限公司章程的自治空间》等，参与编写《中国M&A：理论与实务》（日本评论社2008年出版）等著作。苗奇龙，河南信阳人，中国政法大学法律硕士，北京市天畅律师事务所律师。主要从事公司并购与重组、股权转让、合同纠纷、劳动人事等领域的法律业务。执业经验丰富。系多家企业的法律顾问，曾发表《公司法人格否认的理论与法律适用》、《论CAC及其法典编纂对完善我国食品安全标准体系的借鉴》等论文数篇。黑长保，湖北襄樊人，中南财经政法大学法学硕士。现为南京市六合区人民法院法官，主要从事民商事审判工作。代表性论文有《关于我国建立宪法法院的思考》、《完善我国反诉制度的构想》、《略论和谐社会构建中诉讼调解理念的更新》等，著有《劳动合同纠纷案例答疑》（合著）一书。

第一章 合同概述／1
第一节 合同的概念与特征／1
一、合同的概念／1
二、合同的特征／2
三、合同的种类／3
第二节 合同的形式／8
一、合同的形式概述／8
二、口头形式／11
三、书面形式／12
四、推定形式／15
第三节 合同与公司法务／17
一、合同在公司管理中的作用／17
二、公司合同中常见风险／18
三、公司合同风险的防范／28
第四节 合同常见体例／34
一、母合同和子合同(伞形合同)／34
二、标准条款加订单／35
三、合同加附件／36
四、意向书加合同／36
第二章 合同主要条款及法律风险／38
第一节 合同条款和结构／38
一、合同条款／38
二、合同结构／39
第二节 合同当事人／41
第三节 签约时间和地点／52
一、签约时间／52
二、签约地点／52
第四节 合同主体部分／53
一、标的／54
二、质量和数量／56
三、价款或报酬／61
四、履行期限、地点或方式／63
五、违约责任／68
六、解决争议的方式／74
第三章 合同其他条款及法律风险／78
第一节 中式合同其他条款及法律风险／78
一、合同的变更、终止条款及法律风险／78
二、合同中的知识产权条款及法律风险分析／82
三、合同中的保密条款及法律风险分析／86
四、合同中的不可抗力条款及法律风险分析／89
五、合同附件及签约份数／97
第二节 英式合同其他条款及法律风险／97
一、前提条件条款／98
二、陈述与保证条款／100
三、全部协议条款／完整协议／101
四、合同方之间相互独立条款／102
五、禁止对外发布条款或禁止广告条款／103
六、禁止招揽对方雇员条款／104
七、条款的可分割性／104
八、弃权或默示放弃条款／105
九、通知／通讯／107
十、合同文本／合同语言／文字／109
第四章 合同形式与法律风险／110
第一节 合同的外在形式要求／110
一、合同封面／110
二、合同目录／113
三、页眉页脚／114
四、签署页／114
第二节 合同的语言问题及风险／123
一、避免一词多义／123
二、避免辞不达意／123
三、慎重确定关键词／124
四、不宜单纯使用概括性表述／125
五、订立合同中还应当注意各种语言、方言以及习惯称谓的差异，避免不必要的麻烦和纠纷／128
第五章 合同拟定／129
第一节 起草合同前的准备工作／129
一、争取合同的起草权／129
二、梳理材料，规范设计／131
三、要研阅有关合同范本并决定是否参照／132
四、进行必要的调查，初步判断合同的合法性／132
第二节 合同范本与具体要求／133
一、合同范本种类／134
二、合同范本的意义／135
三、合同范本和格式合同的区别／136
四、使用合同范本的具体要求／136
第三节 格式条款／137
一、格式条款概述／137
二、格式条款的利弊／140
三、公司在拟定格式条款时应注意的问题／142
第四节 合同的审查与修改／148
一、合同审查的目的／148
二、合同的质量标准／149
三、合同审查的重点／150
四、合同的修改／161
第六章 合同谈判及法律风险／170
第一节 合同谈判的过程／170
第二节 合同谈判的原则／171
一、平等互利原则／171
二、友好协商原则／172
三、遵守法律原则／172
四、循序渐进原则／173
第三节 合同谈判前的准备／173
一、确定双方合作的基础及谈判目标／173
二、审查对方的法人资格、资信情况以及对方的履约能力／173
……
第七章 合同的履行
第八章 合同争议的解决
第九章 几种常见合同法律分析(一)
第十章 几种常见合同的法律分析(二)
第十一章 几种常见合同的法律分析(三)
附录