完美的合同：合同的基本原理及审查与修改（增订版）

　　在市场经济社会中，经济规律支配着各种经营行为。交易的产生，是基于交易双方对交易条件均能接受。而合同，则正是这些由双方达成一致的交易条件。合同是经营活动的必由之路，经营活动多以采购合同开始，并通过销售合同实现利润。通过合同所构成的桥梁，各类资源得以合理分配和优化利用。长期以来，合同研究要么附属于合同法，要么附属于法律文书，因而隔靴搔痒，难以深入。合同作为经营活动的一部分，无论过去、现在还是将来，都首先是一种经济行为，并随着经济活动的变化而变化。而律师介入合同事务，则是为了更好地控制交易中的法律风险，并随着法律环境、经济环境、客户需求的变化而调整工作内容。如何在各种条件的约束下，通过合同文本以及对合同签订、履行行为的管理，实现企业交易利益的最大化和交易风险的最小化，是法律人必须思考的问题。实际交易中采用的合同远不止合同法分则中的十五种，合同所涉及的法律也远远不止合同法。对于合同权利义务的法律安排或文字表述稍有不当，就会影响交易利益或者交易利益的安全实现。因此，《完美的合同：合同的基本原理及审查与修改（增订版）》从基本原理和实用技能两个角度，通过大量的实例，介绍如何处理合同中的法律问题及表述问题。其核心是如何根据客户的交易需求以及法律环境、交易背景等情况，以最优的方式表述最优的内容，同时倡在融会贯通合同原理的基础上，如何顺理成章地完成合同的起草等工作。《完美的合同：合同的基本原理及审查与修改（增订版）》内容分为七章、四十五节、一百八十八个主题，由浅入深地介绍了合同工作的入门指引、合同基本原理解析、合同的理解与审查、合同的修改与调整、合同的设计与起草、合同语言的进一步规范、合同法律风险管理及拓展运用，并设定了内容详细的总目录。其中，前五章围绕着合同工作经验、合同基本理论及应用技能循序渐进，详细讨论合同的审查、修改、起草及提交工作成果等具体方法；第六章探讨了合同中如何更规范地使用汉语；第七章则介绍了合同管理以及如何将合同原理扩展运用到制订合同体系、建立规章制度、立法等方面，以充分发挥相关逻辑思维的作用。

　　吴江水，男，高级律师，中华全国律师协会经济专业委员会委员，浙江大学企业管理硕士研究生。1986年毕业于上海华东政法学院，1990年取得律师资格，1993年起从事律师工作。毕业后曾就职于政法系统六年，期间有大量论文等在《浙江审判》、《人民司法》等杂志上发表。从事律师工作后，曾代理大量诉讼案件，并在《中国律师》杂志上发表法律文书相关论文多篇。后主要从事非诉讼法律事务。主要致力于企业法律风险防范体系、合同应用及管理、法律语言等研究。在工作成果方面，多次与企业共同完成风险防范体系课题研究并获得课题奖。工作成果有《通信客户理赔规程》、某上市公司《专用合同范本体系汇编》、《法律风险防范方案》等。其中，为某电信企业完成的创新标准文本《入网协议书》，首先通过评审备案并在全省范围内采用，年用量突破千万。擅长设计、承办企业法律风险评估业务，具有丰富的相关业务经验所完成的《法律风险评估报告》累计10余万字，并参与企业管理完成《管理制度汇编》十余万字。在学术成果方面，2005年底出版《完美的合同：合同的基本原理及审查与修改》。该书被评为杭州市第十三届社会科学优秀成果三等奖。2006年下半年起，参与中华全国律师协会律师基础培训教材《律师业务基本技能》编写工作，担任副主编并完成其中的《合同业务基本技能》篇，该书将于2007年6月起发行。2007年，完成全国律师协会经济专业委员会《律师承办合同审查业务指引》，并将陆续完成《律师承办合同修改业务指引》、《律师承办合同起草业务指引》。

第一章 对合同工作的入门指引
本章提示001
第一节 我国合同发展历程概述002
一、我国古代及近代的合同发展002
二、我国现代合同的发展历程006
三、我国合同的总体水平及发展趋势009
第二节 合同工作的基本情况010
一、目前律师的合同工作的整体状况010
二、合同工作的主要内容011
三、合同工作所涉及的法律法规013
四、值得关注的总体性问题015
第三节 从事合同工作的基本理念017
一、以具体交易需求为目标导向018
二、依照专业标准完成工作018
三、运用综合技巧提高工作效率020
四、注重质量反馈和循环改进023
第二章 合同基本原理解析
本章提示027
第一节 对书面合同的理解028
一、合同的外在特征028
二、书面合同的使用功能029
三、合同内容的制约因素031
四、企业的合同运用状况033
第二节 合同的构成原理035
一、合同的四个组成部分035
二、合同条款的四大基本功能037
三、合同各基本条款的意义040
四、合同基本功能分析实例043
第三节 对合同表述的理解045
一、理解阅读能力的有限性045
二、安排合同条款的秩序047
三、合同内容的取舍049
四、提高文字表述效率051
第四节 合同的质量原理054
一、合同质量的不同层面054
二、交易方与合同质量需求056
三、合同质量的评判角度058
四、法律为主——合同的内在质量059
五、表述为主——合同的外在质量061
第五节 合同的内在质量要素062
一、主体资格的合格性062
二、约定内容的合法性066
三、合同条款的实用性067
四、权利义务的明确性069
五、交易需求的满足性070
第六节 合同的外在质量要素072
一、结构体系的清晰度072
二、功能模块的完备度074
三、整体思维的严谨度077
四、语言表达的精确度079
五、版面安排的美观度081
第七节 合同中的界限划分与表述083
一、对合同中各类界限的理解084
二、时间界限的划分与表述085
三、空间界限的划分与表述090
四、责任范围的划分与表述091
第八节 合同与利益最大化093
一、合同的操作性问题093
二、合同的可控性问题094
三、合同所涉及的法律成本095
四、来自合同外的“合同”098
五、合同责任的对等与不对等099
第九节 合同工作中的以人为本100
一、描述合同主题100
二、注意表述中的避讳和尊重101
三、合理组织内容103
四、通过排版提供阅读便利106
第三章 合同的理解与审查
本章提示107
第一节 合同审查前的应知内容108
一、合同中的经济行为与法律行为108
二、合同中的一些常见问题109
三、审查合同前的必要沟通113
四、合同审查工作的操作要点114
第二节 合同审查中的几个理念116
一、合同审查的不同层面与境界116
二、合同审查中的法律检索调研117
三、合同的倾向性与审查要点119
四、合同的大致质量等级分类121
第三节 对合同法律问题的审查124
一、合同主体是否合格124
二、条款内容是否合法126
三、双方约定是否实用128
四、权利义务是否明确130
五、交易需求能否满足133
第四节 对合同表述问题的审查134
一、结构体系是否清晰135
二、合同条款是否完备136
三、整体思维是否严谨138
四、语言表达是否精确140
五、版面安排是否美观144
第五节 合同审查中的特殊工作146
一、合同审查阶段的调查146
二、几类特殊合同的审查148
三、特殊法律文件的审查153
第六节 合同审查工作成果的提交157
一、提交合同审查意见的原则157
二、审查意见的表述方式与提交方式159
三、以简单方式提交工作成果161
四、以正式方式提交工作成果163
第四章 合同的修改与调整
本章提示167
第一节 合同修改的目标与理念168
一、从争议处理看合同的应有质量168
二、修改程度及质量目标的确定170
三、合同中存在的几种平衡172
四、合同修改的原则及常见问题173
第二节 合同中法律问题条款的修改176
一、力争主体合格176
二、确保内容合法178
三、增加实用约定180
四、明确权利义务182
五、满足交易需求184
第三节 对合同表述问题条款的修改185
一、优化结构体系186
二、完备合同条款188
三、维持思维严谨189
四、提升表达精度191
二、合同条款是否完备136
三、整体思维是否严谨138
四、语言表达是否精确140
五、版面安排是否美观144
第五节 合同审查中的特殊工作146
一、合同审查阶段的调查146
二、几类特殊合同的审查148
三、特殊法律文件的审查153
第六节 合同审查工作成果的提交157
一、提交合同审查意见的原则157
二、审查意见的表述方式与提交方式159
三、以简单方式提交工作成果161
四、以正式方式提交工作成果163
第四章 合同的修改与调整
本章提示167
第一节 合同修改的目标与理念168
一、从争议处理看合同的应有质量168
二、修改程度及质量目标的确定170
三、合同中存在的几种平衡172
四、合同修改的原则及常见问题173
第二节 合同中法律问题条款的修改176
一、力争主体合格176
二、确保内容合法178
三、增加实用约定180
四、明确权利义务182
五、满足交易需求184
第三节 对合同表述问题条款的修改185
一、优化结构体系186
二、完备合同条款188
三、维持思维严谨189
四、提升表达精度191
五、美化版面质量193
第四节 不同质量要求下的修改195
一、合同修改的不同质量要求195
二、业务层面的合同修改196
三、商务层面的合同修改197
四、专业层面的审查修改200
五、专家层面的审查修改201
第五节 合同修改实例205
一、商务类合同的修改205
二、消费类格式合同的修改210
三、补充合同的修改214
四、声明的修改216
第六节 合同修改工作成果的提交217
一、提交合同修改工作成果的原则218
二、工作成果提交前的校对219
三、工作成果的几种提交方式222
第五章 合同的设计与起草
本章提示227
第一节 合同与各类合同素材228
一、委托人的交易需求228
二、合同谈判情况229
三、合同基础样本231
四、律师的经验判断233
第二节 合同文本的结构设计235
一、对前面内容的简单回顾236
二、黑箱理论与逻辑手段237
三、逻辑分析与图上作业239
四、层次分析与图上作业244
第三节 合同条款的秩序设计245
一、对于合同条款秩序的理解246
二、标题体系与合同条款秩序248
三、合同标题体系的序号编排252
第四节 合同起草的成文过程255
一、合同取向的基本定位255
二、合同基本模块的确256
三、合同基本模块的扩展259
四、标题体系的精确安排262
第五节 合同起草中的某些技术处理263
一、处理合同谈判内容263
二、合同中的掌握主动问题265
三、合同文稿的反复修改266
四、合同的补充及变更268
五、对合同效力的控制270
第六节 合同中容易忽略的法律问题271
一、有名合同与无名合同的命名272
二、合同目的与交易目的273
三、对合同关键词的解释275
四、附条件的合同与附期限的合同277
第七节 合同起草实例279
一、了解背景及客户需求280
二、合同正文基本模块的设计280
三、对合同基本模块的扩展283
四、合同最终文本的确定285
五、对合同起草工作的总结293
第八节 定稿前的善后工作293
一、全面校对的主要工作范围293
二、梳理条款间的交叉内容298
三、美化合同的版面外观299
第六章 合同语言的进一步规范
本章提示305
第一节 语言歧义的原因及克服306
一、因缺少句子成分而引起歧义306
二、因句子成分组合而产生歧义308
三、因一词多义而产生歧义309
四、因标点符号而引起歧义311
五、因对象及环境变化而产生歧义312
第二节 合同中的词汇选用313
一、词汇选择的总体原则313
二、实词在合同中的运用316
三、标准词义的渊源318
四、虚词在合同中的运用319
第三节 合同中的主语、谓语、宾语321
一、合同中的主语321
二、合同中的谓语324
三、合同中的宾语326
第四节 合同中的定语、状语、补语328
一、合同中的定语328
二、合同中的状语332
三、合同中的补语334
第五节 合同中的常见句法336
一、合同中的长单句336
二、合同中的否定句与被动句339
三、合同中的“将字句”与“的字短语”342
第六节 合同中的复句343
一、复句与复句关联词344
二、联合复句的运用345
三、偏正复句的运用347
四、补充复句的运用351
第七章 合同法律风险管理及拓展运用
本章提示353
第一节 合同管理与法律风险控制354
一、企业合同管理中的问题354
二、合同管理与企业法律风险357
三、影响合同管理效果的外部因素360
四、合同管理应当包括的内容361
第二节 合同生效前的法律风险管理362
一、交易安全的相关事项362
二、对要约或承诺的应对365
三、合同的生效与未生效366
四、避免签署效力待定合同368
五、慎对缔约过失责任370
第三节 合同生效后的法律风险管371
一、附随义务与合同371
二、几种抗辩权的行使372
三、代位权与撤销权375
四、权利义务的转让与终止376
五、法律规范依据与证据管理378
第四节 合同与违约责任380
一、违约责任与“约”380
二、风险转移与违约责任控制383
三、违约责任的替代承担384
四、违约责任的转移386
五、约定违约责任的不同方式388
第五节 企业建立标准合同文本体系390
一、企业需要标准合同文本体系390
二、企业标准合同文本体系的定位392
三、企业标准文本体系的常见问题393
四、制作标准文本体系时的注意事项395
第六节 合同原理与企业管理制度体系397
一、对制度化管理的理解398
二、制度体系建设中存在的问题399
三、制度体系建设中应当注意的问题401
四、管理制度的体系化与法律风险管理403
第七节 合同原理在立法中的运用405
一、法律文本中存在的细节问题406
二、法律体系中存在的宏观问题408
三、分析立法问题的方法论手段411
四、合同原理在立法活动中的运用413
附录一国家语言文字工作委员会、新闻出版署关于修订发布《标点符号用法》的联合通知415
附录二中华全国律师协会律师办理合同审查业务操作指引422
后记439