最高人民法院专家法官阐释民商裁判疑难问题（2009-2010年卷）

　　以《物权法）、《公司法》、《合同法》、《证券法》、《担保法》、《保险法》、《建筑法》、《劳动合同法》、《破产法》、《企业国有资产法》等法律颁布实施为标志，我国进入了资本市场和竞争市场繁荣发展的新阶段。多种经济成分共存、相互依托，不断扩大自由市场经济体系的环境下，产生了许多法律问题亟需通过司法审判的方式加以规范。特別是近年来，各种新型法律关系使得经济生活更加复杂，新情况、新问题的产生，为立法和司法提出了更高的要求，也使得司法的现代化、专业化的步伐更加紧迫，司法审判的职业化水平被提到更高的平台上。

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上编　释疑解惑编
　第一章　公司法案件疑难问题阐释
　　第一节　公司设立与股东权利义务难点阐释
　　　1．如果不能认定实际出资人具有股东资格，是否必然就相应认定出资人即为公司股东？
　　　2．股东资格诉讼是以公司为被告，还是以其他股东为被告？
　　　3．甲乙丙丁四个出资人共同出资设立公司，由甲具体办理公司设立事宜。甲在公司设立登记进程中，只登记了甲、乙二名股东，丙、丁没有登记为股东，其出资计算在甲的股权里。问：丙、丁如何维权？
　　　4．涉及到公共设施的行业，省级国有公司与地方政府合作，在地方设立项目公司，那么，项目公司代表地方利益的股东可否以地方政府中的职能部门，例如水利局为股东？如不行，那么，代表地方利益的股东应选择什么样的机构？
　　　5．公司成立后，增加注册资金时，存在虚假增资，即增加注册资金时出资不到位。后公司股东将其所持90％股权转让给新股东，新股东已按股权转让协议约定足额支付股权转让款给原股东。（1）原股东与新股东对公司虚假增资各应承担什么责任？（2）股权转让时，公司负债额（即债务）大于公司资产对股东责任的承担有无影响？（3）如涉及法人人格的否定，承担偿还公司债务的是原股东还是新股东？已支付股权转让款的新股东是否与原股东承担连带责任？
　　　6．某市A国有企业负债500万元。2001年，上级主管部门决定由原厂长秦某及其他中层干部零资产受让该企业，转制为限责任公司。后由于其他中层干部对该企业缺乏信心，厂长秦某决定单独受让企业，转制成注册资本60万元的有限责任公司。但当时公司法不允许设立一人公司，便决定由其侄子小秦作公司挂名股东，占股权15％。公司注册资本60万元由秦某筹措，小秦仅在章程上签字，供工商局登记用。现小秦主张根据章程记载其占有15％股权，要求分配股利，享受股东权利。问：秦某诉至法院要求确认股权，并变更工商登记资料，人民法院可以支持他的主张吗？
　　　7．C明知A为隐名出资人，B为名义出资人，签质押合同或转让合同时，C该与A还是8签呢？
　　　8．股东在公司的股份是以合资合同中的投资额为准，还是以工商登记中的为准；特别是当投资比例与工商登记中的股权比例不一致时，以哪一个为准？
　　　9．全额拨款事业单位员工是否可以在该事业单位以外的企业任职拿薪？是否可以成为该企业股东？
　　　10．贷新还旧的保证人是借款人的母公司的，不能免责。对于“母公司”的认定标准是什么？
　　　11．A公司原为“全民所有制集资企业”，后改为国有性质的股份公司。历史上，A的“工会”及“职工”均曾为A的股东，现已退出公司。2000年，A的“工会”（具有“社团法人资格”）作为持有90％股权的大股东，与A公司的几位高管人员等自然人股东，共同成立B公司；目前“工会”持有B公司90％股权。2002年，8公司通过受让股权成为A公司股东，之后不断增持；目前，B公司持有A公司55％的股权。问：（1）从A公司／A公司工会/B公司的关系上看，是否可以认为A公司实为8公司的控股股东？B公司持有A公司55％的股权，是否构成“母子公司交叉持股”？这种股权关系是否合法？（2）．历史上，“工会”及“职工”均曾为A公司股东，其受让股权的款项是通过高管人员将A公司资产抵押给银行以取得贷款的方式而支付的，并以A公司的利润偿还银行贷款。这种管理层取得股权的方式是否合法？
　　　12．我公司在外地成立两家合资公司，均占30％1股份，但我公司均未实际人资，为占干股，并与两合资公司签订合作备忘录，明确不参加公司分红，只收取固定回报。两合资公司中我公司所占30％股份注册金额均由对方垫资。其中，一公司中，一方将30％资金先打入北京我方账号后，我方再打回原注册地。另一公司30％资金打人北京我方账号，也在原注册地成立公司。问：我公司以后将承担何种风险？
　　　13．通过订立《股权转让协议》，并支付价款，取得了“股东”名份。该“股东”参加股东会，参与经营，参与分配利润，但公司章程和工商登记未记载该“股东”。问：该“股东”还是隐名股东吗？
　　　14．甲、乙欲收购某公司，邀约丙一同参与，承诺若收购（股权转让）成功，给丙20％的股份。尔后，丙做了大量工作，促使甲、乙股权转让成功。甲、乙于是向丙出具股权承诺书，承认丙在公司享有20％的股权，但没有办理工商登记手续。问：丙能否被认定为“隐名股东”？（丙没有出过资）
　　　15．律师能不能当公司股东，律师能不能当公司董事长，律师能不能当实际出资人，赠送的股份是否有效？
　　　16．A公司在新《公司法》实施之前，找B公司为挂名股东共同成立C公司。B公司的出资由A公司事先转入8公司账户，再由8公司转入C公司账户。A公司将出资款转入B公司账户时并没有注明用途，但两公司之间除此之外，没有任何经济往来。双方也没有就此事签署过书面协议。B公司没有参与C公司的经营管理。问：就B公司在C公司的股份，A公司是否能够被确认实际股东？
　　　17．对于公司干股如何理解？（1）干股股东有何权利、义务？（2）干股以什么方式存在于公司？（3）如何设定干股？（4）干股股权如何取得？例如，某甲擅长经营管理，公司股东欲送给干股，应如何实现某甲取得干股？
　　　18．前股东虚假出资或抽逃出资，该股权转让后，受让股东是否需对前股东的虚假出资或抽逃出资，承担连带补足责任？（瑕疵未向受让方披露）¨
　　　19．若出资不足或抽逃出资，导致货币出资不足注册资本的30％，则股东应承担无限责任或有限责任？
　　　20．股东借他人资金作为注册资本，注册公司成功后从公司上将可借用的资金归还他人。是认定股东抽逃出资，还是认定公司对出借人享有债权？””
　　　21．某公司2002年成立（改制），股东丙于2004年8月死亡。公司章程2002年总则规定，公司股东为公司职工。后于2005年5月修改公司章程，规定股东离开公司、死亡的应退股。股东丙的继承人于2006年9月要求继承股东丙的股份。法院是否可以支持此要求？”
　　　22．某公司经有关部门批准，由有限责任公司转变成了股份公司，是否可以对外以股权形式吸收资金？
　　　23．有限责任公司针对公司员工进行股权融资，签订入股合同（未到工商部门办理变更注册登记，未发行股权证书）。这种形式融资是否为非法融资？怎样操作为合法股权融资？
　　　24．关于公司高管兼职很多，那么是否讳反竞业禁止限制？
　　　25．某一公司有A、B两股东，A拥有90％股权，8拥有10％股权。问：A欲召开股东会，但8拒绝参加，A是否能自行召开股东会？
　　　26．甲、乙、丙三人签订协议拟成立某公司，但因名称未获通过，故未成立；第二年，甲、乙、丁三人又签订协议成立另一公司，并获批准。拟成立公司和已成立公司却是开发同一水电站，而且已成立公司经营业绩不错。丙是因为有关系，甲、乙商议不实际出钱而是仅凭关系作价20万元作为入股资金。问：甲、乙、丙三人协议是成立，还是生效？丙是否可获得红利？
　　　27．股东以其专利技术出资，该专利技术未过户公司名下，但在工商部门登记备案。公司成立后，股东又将该专利技术转让第三人。问：该专利技术转让合同的效力？
　　……
第二章　担保案件疑难问题阐释
第三章　劳动合同法与劳动争议疑难问题阐释
第四章　保险合同纠纷疑难问题阐释
第五章　物权法案件疑难问题阐释
第六章　合同法疑难问题阐释
第七章　金融债权保护疑难问题阐释
第八章　民间融资疑难法律问题阐释
第九章　诉讼程序案件疑难问题阐释
下编　裁判精要编
第一章　金融资本市场风险防范与司法调整方法前瞻
第二章　审理涉及金融不良债权转让案件的几个重要法律问题阐释
第三章　劳动合同法与劳动争议案件中应重视的几个主要问题
第四章　期货交易市场创新的法律调整方法
第五章　国有资产出资人权益的法律问题阐释
第六章　合同效力与涉及犯罪责任性质认定规则阐释
第七章 民事案件适用诉讼时效司法解释深度阐释