刑民交叉案件审理的基本思路

　　刑事法学生命力的体现，除了学派之争与学术之盛，还在于对司法实践的无限接近。脱离实际的抽象理论构建，注定是虚幻的空中楼阁。毕竟，法学从其诞生之日起，就不仅仅是载满人权、正义、公平等价值符号的宏大叙事，它更应关注现实中的繁琐细节，通过对细节的条分缕析，才能发现问题，探究方法，并最终回到“解决问题”这一本位价值上来。本书系即是一组以“解决问题”为宗旨的丛书，纳入书系选题的，主要是刑事司法中的前沿问题。所谓“前沿”，是指在当前刑事司法实务中疑点难点较多，新类型问题不断涌现的领域，如刑法修正案中的经济犯罪、单位犯罪、“刑民交叉”案件的审理、附带民事诉讼、经济犯罪中罪数形态的认定、刑事诉讼证据规则的适用，等等。大家可以发现，书系的选题是开放式的，可以是刑法分则与总则问题的结合，也可以涉及到刑法学、刑事诉讼法学乃至刑事证据法学等各个层面。之所以作上述考虑，是因为我们强烈地感觉到，学术从来不是一个封闭的体系，贴近现实的学术更应该务实、开放、多元。选题如此，探讨问题的方法也应如此。本书系的内容虽然围绕刑事司法中的前沿问题展开，但讨论的视角完全不受学科藩篱约束，也就是说，不必拘泥于某一部门法的本位，也不必固步自封于某一学科，而是根据问题找思路，顺着思路求答案，哪怕这一思路跨越了实体法与程序法、国际法与国内法，甚至是刑事法与民事法，只要对解决实际问题有所帮助，均不受窠臼所限。事实上，每一个嵌于司法现实中的问题，学科界限都并非泾渭分明。比如刑民交叉案件的审理领域，既包含“先刑后民”、“先民后刑”等司法处理方式的选择，也涵盖刑事责任、民事责任的分割与合并，在存单纠纷、票据纠纷、商业秘密纠纷、婚姻纠纷、交通肇事纠纷等各类案件中，刑民交叉的形式也以不同形式呈现。可以想象，单一采用刑法视角或民法视角进行分析，都难以实现解决问题的目标。书系以“疑难解析”为主题，而不是“对策汇集”。这就意味着作者不能仅仅就事论事的挑毛病、给对策，而是针对实务中的前沿问题，在现有法律框架内寻找思路、给出答案。之所以强调在“现有法律框架内”，是为了令答案更趋务实、更富效率，也更具操作性，能够真正帮助律师、警察、检察官、法官等实务工作者解决实际问题。不超越现行法律进行批判与前瞻，缘于“法律不是嘲笑的对象”。只有通过合情合理的解释方法，实现与立法厚意的对接，才是解决问题的有效途径。当然，不作批判，并不意味着搁置问题，更不意味着现有的法律体系就是完美的。恰恰相反，在现有法律框架内寻求答案，也是一个暴露法律自身矛盾、缺漏与不足的过程，本身就为理论研究者们提供了引玉之砖。近些年，我国的刑事实体法研究日益接受大陆法系国家的制度与理论，刑事程序法研究却愈加向英美法系国家的制度与理论靠拢。这种发展趋势，固然有学科本身发展的因素，但理论一旦与现实发展相契合，将产生什么样的效果，却颇值得我们深思。在未来一段时间内，无论是引进大陆法系的犯罪构成要件理论，还是套用英美法系的刑事诉讼程序，如果脱离“中国的问题”，忽略实体与程序的衔接，都会使有益的借鉴沦落为机械的移植。因此，本书系的立足点，在于紧贴司法实务，解释本土问题，不做深入的理论阐述，也不做过多的比较。在体侧上，对前沿领域主要理论争议、热点问题的综述，一般在开篇绪论内集中梳理，正文则以问答形式，着力于实务问题的解答。总之，本书系的写作理念，系着重实证而非刻意求玄，崇尚交叉而非闭门造车，以讨论与解释为主，而非一味否定、批判。书系的选题还将随着刑事司法的发展而不断补充。为了更贴近实务，参与书系写作的作者，主要来自最高人民法院的刑事审判部门，也包括一些具有博士学位，兼有理论水平与实践经验的青年学者。所有选题都经主编与作者审慎讨论、斟酌确定，由各人结合本人学术特长、业务实践，以个人独著或合著的形式完成，最后由书系主编统一审稿、定稿。当然，“庙廊之才，非一木之枝”，我们也欢迎更多的理论界、实务界人士加入这一书系的选题、创作，为中国刑事法治的发展，尽自己的一份努力。

暂缺《刑民交叉案件审理的基本思路》作者简介

绪论：刑民关系的界分与融合／1
第一章 刑民交叉案件审理中的实体法问题／41
民法与刑法上的“出生”与“死亡”／42
民法与刑法中的“近亲属”／60
民法与刑法中的“婚姻”／62
民法中的“物”与刑法中的“财产”、“财物”／70
民法与刑法上的“所有”、“占有”／86
不法原因给付与财产犯罪／97
违禁品／106
民法与刑法中的“善意取得”／108
民法与刑法中的“合同”／119
侵权行为与犯罪行为／125
共同侵权与共同犯罪／128
无意思联络的共同侵权、“多因一果”侵权行为与刑法上的同时犯、片面共犯／139
共同过失侵权与过失共犯／146
共同危险行为与共同犯罪中的“实行过限”、结果加重犯／152
民法中的“过失相抵”与刑法中的“被害人过错”／164
民法与刑法中的被害人允诺／176
第二章 刑民交叉案件的司法处理方式／189
刑民交叉案件的司法处理／190
合同纠纷与合同诈骗／223
保险合同纠纷与保险诈骗罪／232
商业秘密纠纷与侵犯商业秘密罪242
婚姻纠纷与重婚罪 ／248
交通肇事纠纷与交通肇事罪／254
储蓄合同纠纷与信用卡诈骗罪／256
票据纠纷与票据诈骗罪／260
存单纠纷与金融诈骗犯罪／271
第三章 对财产的强制处理方法／285
没收、追缴、责令退赔的法律性质／286
违禁品／298
供犯罪所用的本人财物／301
违法所得的一切财物／317
没收之物的形态/324
扣押、冻结与被害人合法财产的发还／332
第四章 刑事附带民事诉讼／363
原告人范围的确定/364
被告人范围的确定／373
刑事附带民事诉讼的提起/388
刑事附带民事诉讼的判决／392
刑事附带民事诉讼的赔偿范围／398
诉讼时效／413
二审上诉程序／415
故意杀人罪、故意伤害罪／419
强奸罪／441
聚众斗殴罪／450
交通肇事罪／454
生产、销售伪劣商品犯罪／461
侵犯商业秘密罪／463
刑事附带民事判决书的制作／466
参考文献／473
后 记／516