侵权法律选择的理论方法与规则（欧美侵权冲突法比较研究）

　　法律的冲突与不同法律制度，特别是与不同主权国家的法律制度的存在有着密切的联系，并随着不同法律制度下人们交往关系的发展而发展。尤其是在当今经济全球化、市场化和信息化的时代，各种资源，包括人力资源、经济资源、信息资源等都可以跨国地自由流动，更加剧了这种冲突，赋予了冲突以新的、更为复杂的内容。在日益全球化、信息化、市场化和工业化的时代，侵权行为法的重要性正在不断提升，侵权冲突法的研究也随之成为了国际私法研究的重要课题。欧洲是国际私法的发源地，其侵权冲突法有着深厚悠久的历史背景，当代成文化的侵权冲突法更是引人注目。美国的国际私法虽然源于欧洲，但其发展的理论基础却不同于欧洲占主导的理论；一场针对其传统冲突法理论、方法与规则的“冲突法革命”使美国的冲突法更具自己的特色。美国“冲突法革命”中产生的一系列新的理论和方法不仅带来了美国侵权冲突法的变革，也对其他国家的侵权冲突法带来了巨大的冲击，带来了侵权法律选择理论、方法与规则的变革。对欧美侵权法律选择的理论、方法与规则从比较的视角进行研究，在新的全球化社会背景条件下，具有更为重要的理论与现实意义，对完善我国侵权冲突法也有着十分重要的借鉴意义。第一，对欧美侵权冲突法的研究有助于我们了解他们之间的异同及其产生的基础。欧洲是国际私法的发源地，自然也是侵权冲突法的发源地。其侵权冲突法经历了一个不断发展演进的过程。随着欧洲各国交往密切程度的不断增加，特别是随着欧洲统一大市场的建立，各国的侵权冲突法在不断演进发展的过程中也在逐渐走向一致，特别是在海牙国际私法会议和欧盟的推动下，这种统一正朝着更深更广的方向发展。与欧洲的统一化形成鲜明对照的是美国的侵权冲突法的发展，它由传统的采用同一理论方法与规则的统一向当代采用不同理论、不同方法的分立的方向发展。对这两种发展趋势明显不相同的侵权冲突法的研究，不仅能让我们了解他们之间的差异，更重要的是通过揭示这些差异产生的原因让我们了解政治、经济、社会文化背景和人文环境等对侵权冲突法的发展产生的巨大影响。侵权冲突法作为法律的一部分构成社会的上层建筑，是与它存在的经济基础、政治环境密切联系的。因此，我们在借鉴欧美侵权冲突法的经验时同样不能脱离我国的政治经济的发展、社会文化的传统。第二，对欧美侵权冲突法的研究能促进对涉外侵权关系中的我国当事人的更有效的帮助。随着经济全球化的发展，随着我国加人wTO，我国的对外交流交往随之大量增加，涉外纠纷也会大量增加。由于并非所有的与我国人民有关的涉外案件都会在我国审理，对外国冲突法的了解研究也就有它非常重要、非常现实的意义。对欧美侵权冲突法的研究因此有助于我们从事涉外侵权法律实务的人员更好地了解他们的侵权冲突法，从而更好地为当事人提供最有效最有利的服务。当然，这是一项需要长期努力长期继续的工作，《侵权法律选择的理论方法与规则：欧美侵权冲突法比较研究》的研究只是为此努力的一个非常小的部分。当然，这种努力是全球化发展的必然要求。第三，对欧美侵权冲突法的研究能为完善我国区际的和国际的侵权冲突法提供有益的借鉴。随着全球化、信息化的发展，随着我国加入wT0对外开放和对外交往的增加，特别是随着港澳的回归及将来与台湾的统一，我国不仅会面临大量的国际法律冲突，同时会面临大量的区际法律冲突，我国现行冲突法，包括侵权冲突法急需修改完善。这就要求我们不仅要研究我国的国情，制定符合我国国情的侵权冲突法，更要借鉴符合我国国情的外国的经验。国际私法的制定尽管是各国主权范围内的事务，但它的涉外性使它的制定不能不考虑外国的发展。对欧美侵权法律选择理论、方法与规则的研究能为完善我国的侵权冲突法提供帮助。美国的侵权冲突法主要是为解决其州际法律冲突，而欧洲各国及欧盟的立法则是为解决国际法律冲突，对他们采用的不同的模式的研究对我国处理区际法律冲突和处理国际法律冲突都能提供有益的借鉴。第四，对欧美侵权冲突法的比较研究，能扩展深化我国国际私法的研究。目前，我国对欧美各国国际私法的总体研究已取得了很多成果，如：对美国的冲突法的研究成果有韩德培教授与韩健教授合著的《美国国际私法（冲突法）导论》；对欧洲国际私法研究的成果有陈卫佐著的《瑞士国际私法法典研究》、杜涛的博士论文《德国国际私法：理论、方法和立法的变迁》、刘卫翔著的《欧洲联盟国际私法》、袁泉著的《荷兰国际私法研究》及罗剑雯著的《欧盟民商事管辖权比较研究》等。但对欧美冲突法各个领域的研究还比较缺乏，这其中就包括对侵权冲突法的研究不够深人。特别是近几年来，欧美的侵权冲突法又有了许多新发展，我们对欧美侵权冲突法的研究也相应地需要更新。不仅如此，在侵权冲突法领域，从比较的角度做历史的实证的研究，特别是将侵权冲突法放在全球化、信息化的背景下，放在其本国的社会环境、经济环境、人文环境、法律环境的背景下进行研究的更缺乏。本文的研究因此有其理论价值。第五，对欧美侵权法律选择理论、方法与规则的研究，有助于揭示法律选择理论、方法与规则相互之间的关系。在侵权法律选择上，无论是美国采用的方法还是欧洲采用的规则都是在特定的理论指导下产生的方法和规则；方法与规则也是密不可分的，方法是规则据以制定的方法，规则则是方法运用的结果。特别是在欧美普遍采用的规则与方法结合的立法中，对规则的研究更是离不开对方法的研究。《侵权法律选择的理论方法与规则：欧美侵权冲突法比较研究》突出全球化、信息化、市场化和民主化这个时代特征，把论述重点放在这样的社会背景条件下进行。着重分析比较在这种新的社会背景条件下，欧美侵权法律选择理论、方法与规则的形成、发展变化及其运用，揭示这种发展变化背后的立法政策与价值取向，及欧美侵权冲突法的异同及其原因。《侵权法律选择的理论方法与规则：欧美侵权冲突法比较研究》采用历史的、比较的、理论联系实际的实证研究以及典型案例分析方法对欧美侵权法律选择理论方法与规则展开研究。从历史的观点出发，采用历史研究方法有助于通过探索侵权法律选择理论、方法与规则产生、发展变化的演进过程，揭示出侵权法律选择理论、方法与规则的发展与特定政治、经济、社会环境的联系，揭示出各种理论、方法与规则演进的内在逻辑与规律。从比较的视野出发，采用比较研究方法有助于通过研究欧美侵权法律选择理论、方法与规则本身，揭示欧美侵权法律选择理论、方法与规则及其发展变化的异同以及这些异同产生与存在的根源。从理论、方法与规则的实际应用出发的案例分析研究有助于更好地了解美国这样的采用判例制度的国家的侵权法律选择理论、方法与规则实际发生作用的过程，有助于更好地揭示各种侵权法律选择理论、方法与规则的实际运作过程。《侵权法律选择的理论方法与规则：欧美侵权冲突法比较研究》一个突出的特点就是将侵权法律选择的理论、方法与规则联系起来进行系统地研究，明确了理论的基础意义、方法对规则的指导意义。通过对欧美侵权法律选择理论、方法与规则的全面分析比较，展示其发展脉络、发展趋势和走向。《侵权法律选择的理论方法与规则：欧美侵权冲突法比较研究》另一个突出的特点就是以比较研究为视角，但并没有局限于被比较对象――侵权法律选择理论、方法与规则本身，而是通过对欧美侵权法律选择的理论、方法与规则的比较研究，来深入研究欧美国家侵权法律选择理论、方法与规则的差异及产生差异的社会背景、文化背景和法律制度背景等各种原因。《侵权法律选择的理论方法与规则：欧美侵权冲突法比较研究》的研究是侵权冲突法研究领域中，较好地把系统、综合研究与专门研究有机结合的代表，避免了以往研究中只做侵权法律选择规则研究或只做侵权法律选择方法研究存在的片面性，也避免了对冲突法进行整体研究必然存在的笼统性和缺乏针对性，有助于从新的视野上拓展国际私法的研究方法，丰富其研究内容。《侵权法律选择的理论方法与规则：欧美侵权冲突法比较研究》共分七章。第一、二、三章着重研究美国侵权法律选择理论、方法与规则。侵权冲突法是美国20世纪下半叶发展变化最大的冲突法领域，是引发美国"冲突法革命"和受"冲突法革命"影响最大的领域，也是传统冲突法理论与"冲突法革命"中各种理论争战的主战场。美国"冲突法革命"催生的美国当代侵权冲突法对世界各国侵权冲突法的发展产生了极大的影响。正因为如此，《侵权法律选择的理论方法与规则：欧美侵权冲突法比较研究》首先将美国侵权冲突法而不是历史更悠久的欧洲侵权冲突法放在前面部分研究。在具体内容上，第一章着重研究了贯穿比尔"既得权理论"的第一次《冲突法重述》对侵权法律选择的规定以及这种传统的侵权法律选择规则的具体运用；第二章是对美国当代侵权法律选择理论方法与规则的分析，包括对"冲突法革命"的分析，对"冲突法革命"产生的理论方法及其运用的分析，对纽约州和路易斯安那州的侵权法律选择方法与规则的分析这几部分内容；第三章研究了美国当代侵权冲突法的发展走向以及对美国学界关于第三次《冲突法重述》讨论的讨论分析，其中包括对两位学者提出的侵权法律选择规则的具体分析。第四、五、六章着重研究了欧洲具有典型代表意义的瑞士、英国和德国侵权法律选择方法与规则。在具体内容上，第四章是对欧洲历史上各个时期的法律选择理论的集中的分析研究；第五章选取瑞士、英国和德国为代表对欧洲的特别是当代的侵权法律选择方法与规则进行分析研究，在各个单独分析的基础上又对他们予以了比较研究；第六章则专门分析欧洲两大组织对侵权冲突法的统一的成果，其中有得到欧洲众多国家接受的海牙国际私法会议的两部侵权冲突法公约：《海牙公路交通事故法律适用公约》和《海牙产品责任法律适用公约》；还有欧盟已完成起草的《关于非合同责任法律适用的欧洲议会和理事会规则》，该规则通过后将在除丹麦、英国、爱尔兰之外的所有成员国生效并在成员国国内具有直接效力和最高效力，其产生的影响要比公约的影响大且广。这种研究旨在为欧洲与美国的侵权冲突法进行比较研究奠定基础。第七章以前面的研究为基础，对美国和欧洲的侵权法律选择理论、方法与规则予以分析比较研究。通过比较分析揭示欧美侵权法律选择的理论、方法与规则的差异，以及这些差异产生的社会背景、文化背景和法律制度背景等各种原因。最后是在对我国现行侵权法律选择规则进行评析的基础上提出了根据我国具体国情和借鉴欧美经验来完善我国侵权冲突法的法律选择方法与规则的建议。

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