专家民事责任制度研究

　　内容介绍：在专家与服务接受者问的契约关系中，因信息不对称，服务接受者及相关第三人往往处于弱势地位，医疗事故责任纠纷中患者所处地位即为显例，而通过对专家民事责任制度的全面深入研究，将有利于健全国内专家民事责任制度中对专家服务接受者及相关第三人合法权益的保障机制。改革开放后，国内市场经济发展，各行各业专家随着其在社会生活各方面所起重大作用的日益彰显，其在各专业领域内所具优势与权威也日益膨胀，单纯职业道德自律与行业规范限制已远不能制约专家从业中屡屡出现的不当行为，其重要原因在于国内民事法律中对专家民事责任鲜有规范且不全面、不系统；而由于社会分工细密，现代市场经济已迈人知识经济时代，当今市场各交易行为其实在很大程度上依赖于专家所提供的各类专业服务；专家早已渗透到市场交易的各类行为中，而且由于专家所处的优势与权威地位，专家行为对市场其他交易行为有重要示范效应；因此，对专家行为的规范，很大程度就是对整个市场交易行为的净化。我国目前正处于制定民法典的历史进程中，制定一部先进科学、全面系统的民法典对国内社会进步的意义毋庸赘述，而专家民事责任制度属现代很多国家民事责任体系中的一个重要组成部分，在国内未来民法典中应否纳入该制度，应涉及哪些内容，具体规范该如何设计，这些均将成为本书的研究重点。而现今追究专家责任的诉讼案件越来越多，司法人员在处理这些纠纷时面临诸多难题，如何种行业的何类人员可被列入“专家”行列，专家在从业行为中应承担何种高于普通人之义务，如何确立专家责任的归责原则，如何认定专家责任的构成要件，专家责任的具体承担形式应包含哪些，在涉及第三人利益时，第三人该如何认定，专家对第三人应承担何种责任，诸如此类问题笼罩在解决专家民事责任纠纷的司法实践活动中，本书拟通过相关研讨与论证，对上述问题尝试提供相应的解决方案。专家民事责任的基础在于专家与服务接受者间的契约关系，故对其研究将不可避免地深入到现代契约法的诸多理论；从侵权法学角度分析，专家侵权行为是一项特殊侵权行为，对专家侵权行为及相应的专家侵权责任展开深入理论研究，可丰富国内侵权行为法学的研究内容，完善其研究体系；随着侵权责任日益向违约责任的渗透，有关违约责任与侵权责任的竞合已成为民法学研究的一个重大问题，而专家民事责任能为研究者提供在此问题上展开深入细致研究的典型个案；凸显对弱者的保护是现代法治的重要特征，民事法学中关于弱者保护的理论研究正进一步深入，而专家在本书研究中亦被列入在相关专业领域掌握充分信息与资源的强势群体，而服务接受者则是信息缺乏及相关资源短缺的弱势群体。自20世纪80年代以来，专家民事责任已成为西方法学界关注的前沿课题。日本学者成立了专家民事责任研究会，就专家的义务、专家民事责任的性质等问题展开了全面深入讨论；德国学者围绕着是否应以债务不履行的合同责任去修正其侵权行为法的狭隘性，着重研讨专家作为信息提供者对无合同关系的第三人的责任问题；法国学者围绕着专家民事责任的法理（性质）展开研究，认为专家民事责任既非侵权责任，亦非契约责任，而是作为第三法理的职业责任。同时，法国学者将专家民事责任问题拓展到广泛的国际间共同的法律制度的开发的国际课题研究中，将有关服务提供者责任的欧盟指令案的动向纳入专家民事责任研究的视野之内。在英美法中，有关专家的民事责任问题通常以“专家过失”为主题进行讨论，专家民事责任主要是被作为过失侵权来对待，其中美国就将专家民事责任作为其侵权行为法中的一个领域——不当执业行为法的规范对象。目前国内关于专家民事责任制度的理论与立法研究已取得一定成就。其理论研究可被粗略归为四个阶段：第一阶段是对国外专家民事责任问题研究成果的介绍；第二阶段是对专家民事责任的初步全面研究；第三阶段是对各领域专家民事责任的专门研究，主要集中在医疗领域的医疗事故责任、注册会计师领域的注册会计师责任；第四阶段是对专家民事责任的进一步深入研究，目前一些法学院的硕士学位论文已反映出该趋势。在国内民法典起草及大讨论中，人大法工委提交审议的《中华人民共和国民法（草案）》中未提及专家民事责任问题；由梁慧星主持的《中国民法典草案建议稿》、中国人民大学民商事法律科学研究中心的侵权行为法建议稿、徐国栋先生主持的“绿色民法典”、麻昌华先生侵权行为法建议稿虽均提及专家民事责任制度，可是各稿对其在民法典中的位置、具体制度设计都不尽一致。但目前国内关于专家民事责任制度的理论与立法研究尚存在一些缺陷，如对专家民事责任制度的研究仍停留在表层，有关该制度得以确立的深厚的现代政治、经济、文化背景与法哲学观念基础的研究尚未展开；专家民事责任制度本身存在一衍变进程，而目前国内对该过程尚欠缺全面研究；缺乏关于西方各国专家民事责任制度较为全面的比较研究；对专家民事责任的一些基础性问题，如专家及专家领域的界定、专家民事责任的性质、专家民事责任的归责原则、专家民事责任的构成要件、专家民事责任的承担形式、不同领域专家民事责任的特殊性等，仍需进一步深入研究；对专家民事责任的民事立法研究还需进一步加强；对专家民事责任纠纷的司法解决机制的研究也才起步，需结合实践进行深入研究。正是基于上述对“我国专家民事责任制度”选题实践价值与理论意义的思考，基于对该选题国内外研究现状的认识，在借鉴国内外已有相关研究成果基础上，我们对专家民事责任制度的理论基础、基本制度、该制度在国内未来民法典中构建的必要性与可行性及具体制度设计、国内典型专家行业的专家民事责任制度、国内专家民事责任纠纷解决机制等问题尝试展开了一些研究。

　　田韶华，女，1969年11月出生。1991年毕业于北京商学院，获法学学士学位。2003年于清华大学获法学硕士学位。现子河北经贸大学任教，从事民法的教学与研究工作。代表性学术成果有《新闻侵权法律制度研究》（合著）、《合同法研究》（合著）、《论我国合同法上的严格责任原则入《论我国合同法上的无权处分合同及其效力》、《论合同法上的合理预见规则》等。

总　序
导　论
一、本书的研究目的和意义
二、本书的研究思路及研究方法
(一)研究思路
(二)研究方法
三、本书的基本结构
第一章　专家民事责任概述
一、专家释义
(一)专家含义的通常理解
(二)民事责任领域中专家含义的界定
(三)民事责任领域中专家的范围
二、专家民事责任的界定
(一)专家民事责任的含义
(二)专家民事责任的特征
三、专家民事责任的分类
(一)以专家的职业为标准
(二)以专家责任产生的原因为标准
(三)　以专家与受害人之间的关系为标准
(四)以专家责任的性质为标准
四、专家民事责任制度在各国的确立及其发展趋势
(一)专家民事责任制度产生的背景
(二)专家民事责任制度在各国的确立
(三)专家民事责任制度的发展趋势
五、我国专家民事责任制度的立法现状及缺陷
(一)我国专家民事责任制度的立法现状
(二)我国现行专家民事责任制度的立法缺陷
(三)建立和完善我国专家民事责任制度的意义
第二章　专家服务合同与专家的职业义务
一、专家服务合同概述
(一)专家服务合同的界定
(二)专家服务合同的性质
(三)专家服务合同的成立
二、专家的职业义务概述
(一)专家职业义务的界定
(二)专家职业义务产生的渊源
三、专家的职业义务之一：注意义务
(一)注意义务概述
(二)专家的注意义务
四、专家的职业义务之二：忠诚义务
(一)忠诚义务概述
(二)专家的忠诚义务
五、专家的职业义务之三：保密义务
第三章　专家民事责任的性质
一、英美法系对专家民事责任性质的认定
(一)专家对委托人民事责任的契约性认定
(二)专家对委托人民事责任的侵权性认定
二、大陆法系对专家民事责任性质的认定
(一)法国民法对专家民事责任性质的认定
(二)德国民法对专家民事责任性质的认定
三、我国专家民事责任性质的界定
(一)我国学者关于专家民事责任性质的争议
(二)我国专家民事责任的契约性分析
(三)我国专家民事责任的侵权性分析
(四)专家民事责任中侵权责任与违约责任竞合的处理
第四章　专家第三人责任制度
一、专家第三人责任制度的一般问题
(一)专家第三人责任制度的问题点
(二)专家第三人责任的一般形态
二、英美法系上的专家第三人责任制度
(一)英美法系处理专家第三人责任问题的一般模式
(二)对英美法系处理专家第三人责任问题的一般模式的总结
三、大陆法系上的专家第三人责任制度
(一)德国法处理专家第三人责任问题的一般模式
(二)法国法处理专家第三人责任问题的一般模式
(三)对大陆法系处理专家第三人责任问题的一般模式的总结
四、我国民法上专家第三人责任制度的理论架构
(一)我国现行立法及司法实践中的专家第三人责任制度
(二)我国对专家第三人责任问题应采取的处理模式
(三)专家第三人责任范围的确定和限制
第五章　专家民事责任的归责原则及其适用
一、专家侵权责任的归责原则
(一)侵权责任的归责原则概述
(二)服务责任的归责原则概述
(三)专家侵权责任的归责原则
二、专家违约责任的归责原则
(一)违约责任归责原则概述
(二)专家违约责任的归责原则
三、专家民事责任的构成要件
(一)专家侵权责任的构成要件
(二)专家违约责任的构成要件
第六章　专家的执业过错及其认定
一、专家的执业过错概述
二、注意义务违反与专家执业过错的认定
(一)违反注意义务的一般判断标准
(二)专家违反注意义务的一般判断标准：职业标准
(三)职业标准的具体适用
(四)职业标准的发展及修正
三、忠诚义务违反与专家执业过错的认定
(一)专家违反忠诚义务的界定
(二)专家违反忠诚义务的形态
四、专家执业过错的证明
(一)过错证明的一般方法
(二)专家执业过错的证明
(三)专家证据制度
第七章　专家民事责任中的因果关系
一、损害赔偿法上因果关系的基本分析方法
(一)英美法系因果关系的基本分析模式
(二)大陆法系因果关系的基本分析模式
(三)我国民法上因果关系的理论研究现状及重构
二、专家损害赔偿责任成立上的因果关系
(一)专家损害赔偿责任成立上因果关系的一般认定
(二)　专家不实陈述责任成立上因果关系的特殊认定
三、专家损害赔偿责任范围上的因果关系
(一)专家侵权损害赔偿责任范围上因果关系的认定
(二)　专家违约损害赔偿责任范围上因果关系的认定
四、专家责任中因果关系的证明
(一)依盖然性标准推定因果关系的存在
(二)通过相关事实推定因果关系的存在
(三)依举证责任倒置推定因果关系的存在
第八章　专家民事责任的承担
一、专家执业损害赔偿范围概述
(一)专家执业损害赔偿的一般范围
(二)专家执业损害赔偿范围的确定
(三)专家执业损害赔偿范围的限制
(四)专家责任中的惩罚性损害赔偿
二、专家民事责任中经济损失的赔偿
(一)专家故意不实陈述责任的损害赔偿范围
(二)专家过失不实陈述责任的损害赔偿范围
三、专家民事责任中精神损害的赔偿
(一)专家侵权责任中“纯粹精神损害的赔偿
(二)专家违约责任中的精神损害赔偿
(三)专家责任中精神损害赔偿金的确定
四、专家责任中机会丧失的损害赔偿
(一)问题的提出
(二)机会丧失理论及其合理性分析
(三)机会丧失理论在各国司法实践中的适用
(四)机会丧失理论在我国损害赔偿法上的构造
(五)机会丧失理论在专家责任中的适用
五、专家执业损害赔偿责任的责任主体
(一)专家执业方式与专家民事责任的承担
(二)我国的专家执业方式与专家民事责任的承担
(三)我国现行专家执业方式及专家责任主体制度的检讨与完善
六、专家共同侵权责任
(一)共同侵权行为概述
(二)专家的共同侵权责任
七、专家责任保险
(一)专家责任保险的概念和意义
(二)专家责任保险与民事责任制度的关系
(三)专家责任保险中第三人的直接请求权
(四)我国专家责任保险制度的现状及完善
第九章　医师的专家责任
一、医师专家责任概述
(一)医师的职业特点
(二)医师专家责任的界定
(三)各国医师专家责任制度的概况
(四)我国医师专家责任制度的现状及完善
二、医师专家责任的法律基础　：
(一)　医疗关系
(二)　医师专家责任的性质
三、医师专家责任的归责原则
(一)问題的提出
(二)关于医师专家责任是否应适用无过错责任原则之探讨
四、医师的执业过错及其认定
(一)注意义务违反与医师的执业过错
(二)忠诚义务违反与医师的执业过错
(三)说明义务违反与医师的执业过错
(四)医师对第三人过错的认定
五、医师专家责任的承担
(一)　医师专家责任的责任主体
(二)　医师执业损害赔偿的范围
(三)医师专家责任的抗辩事由
第十章　注册会计师的专家责任
一、注册会计师专家责任概述
(一)注册会计师的职业定位
(二)注册会计师专家责任的界定
(三)各国注册会计师专家责任制度概况
(四)我国注册会计师专家责任制度的现状及完善
二、注册会计师专家责任的法律基础
(一)会计师服务合同的含义及种类
(二)注册会计师的职业义务
三、注册会计师第三人责任制度
(一)　注册会计师为特定交易出具不实专业意见的第三人责任
(二)证券市场信息披露申注册会计师不实陈述的第三人责任
(三)注册会计师虚假验资的第三人责任
四、注册会计师专家责任的归责原则
(一)关于注册会计师专家责任归责原则的争论
(二)我国注册会计师专家责任的归责原则
五、注册会计师的执业过错及其认定
(一)审计意见的类型与注册会计师的执业过错
(二)注册会计师执业过错的具体认定
(三)注册会计师执业过错的判断
六、注册会计师专家责任的承担
(一)注册会计师专家责任的责任主体
(二)注册会计师执业损害赔偿的范围
(三)注册会计师专家责任中的连带责任制度
(四)注册会计师专家责任的抗辩事由
第十一章　律师的专家责任
一、律师专家责任概述
(一)律师的职业定位
(二)律师专家责任的界定
(三)各国律师专家责任制度概况
(四)我国律师专家责任制度的现状及完善
二、律师专家责任的法律基础
(一)律师服务合同及其分类
(二)律师服务合同的当事人
(三)律师服务合同的形式
(四)律师的职业义务
三、律师第三人责任制度
(一)律师第三人责任的类型
(二)律师第三人责任的特殊限制
四、律师的执业过错及其认定
(一)律师执业过错的一般认定
(二)律师办理诉讼业务中执业过错
(三)证券市场上律师执业过错的判断
五、律师专家责任的承担
(一)律师专家责任的责任主体
(二)律师执业损害赔偿的范围
(三)律师专家责任的抗辩事由
第十二章　建筑专家的民事责任
一、建筑专家的民事责任概述
(一)建筑专家及其职业定位
(二)建筑专家民事责任的界定
(三)各国建筑专家民事责任制度概况
(四)我国建筑专家民事责任制度的现状及完善
二、建筑专家民事责任的法律基础
(一)建筑专家服务合同的含义及种类
(二)建筑专家的职业义务
三、建筑专家的第三人责任制度
(一)英关法系上建筑专家第三人责任的基本类型
(二)我国建筑专家第三人责任制度的现状及完善
四、建筑专家的执业过错及其认定
(一)建筑专家执业过错的表现
(二)建筑专家执业过错的认定
五、建筑专家民事责任的承担
(一)建筑专家责任的责任主体
(二)建筑专家执业损害赔偿的范围
(三)建筑专家责任的抗辩事由
第十三章　我国专家民事责任制度的立法展望(代结论)
一、专家民事责任制度的立法模式
二、专家民事责任制度在民法典中的定位
三、专家民事责任制度的理论架构
四、未来民法典中专家责任制度的条文设计
主要参考文献
后　记