国际法

　　国际法是法律。这虽已为很多以国际法命名的书籍所论，但我们还是着力写作了这本国际法教科书。虽然它的对象是法律硕士，但又不仅仅限于此。希望读者能通过我们对国际法的阐释与分析，以及我们对国际法的理解，走近这一独特的法学学科。本书所采用的国际法基本原理与焦点问题相结合的写作方式，能启发读者的思想，也更有助于读者解决当下诸多国际问题之疑。读着这本书，相信读者能体会到，国际法并不边缘，也不遥远，它就在你的身边。本书前言国际法是法律吗？对此，有人肯定，有人否定，还有人质疑。这并不奇怪。因为很明显，国际法不是由统一的、超国家的立法机关予以制定，也没有统一的、超国家的司法机关予以执行。然而剖开表象，不难看到，国际法是法律。之所以这样说，是因为国际法由国家制定，与国内法不同的只是，它是由国际社会的各国制定；国际法规范被作为法律规范遵守；而违反国际法的国家不仅应负法律责任，而且还可能受到法律的制裁。国际法是随着国际关系的出现而产生，并随其发展而不断发展的。它是具有特殊性的法律。这种特殊性表现在它的主体、它的制定与实施以及它的调整对象等方面。纵观国际法的发展史，可以发现，国际法的发展速度是惊人的。这里我们且不追溯古代国际法的历史，就从近代以来国际法的发展脉络来看。近代国际法形成的重要标志是欧洲30年战争结束后，于1648年签订的《威斯特伐利亚和约》。此后，国际法即随着国际关系的发展而不断完善。第一次世界大战后，现代国际法开始形成。第二次世界大战后，国际法获得了突破性的进展。它的领域在不断扩大，上及浩瀚的宇宙空间，下及深邃的海洋洋底。国际法成为调整国际社会各种关系的重要手段。当然，国际法也是各国维护自身权益的有力武器。然而，由于全球化的到来，似乎原有的许多界限都模糊了，包括国家之间的界限，如欧洲联盟。但事实并非如此。的确，全球化使国家间在政治、经济、法律、文化、军事等各个方面的关系均更为密切，有时甚或会有“牵一发而动全身”的情势。但即便如此，仍不会“国将不国”，国家还是拥有主权的。全球化并不会使国际法消亡。而恰恰是全球化使国际法面临新的挑战，这也就成为国际法存在并不断发展的新动力。国际关系的这种变化，也给每一个关注国际法的人带来了施展自己研究才能的机会。国际法依然为国际社会所需要，我们所要做的就是如何使国际法能够应对那些纷繁复杂的挑战。毋庸置疑，国际法是法律。这虽已为很多以国际法命名的书籍所论，但我们还是着力写作了这本国际法教科书，希望你能通过我们对国际法的阐释与分析，以及我们对国际法的理解，走近这一独特的法学学科。本书所采用的国际法基本理论与焦点问题相结合的写作方式，能启发你的思想，也更有助于你解当下诸多国际问题之疑。读着这本书，相信你能体会到，国际法并不边缘，也不遥远，它就在你的身边。鉴于本书的读者主要是没有系统学习过法学的法律硕士，因此，本书在体例及内容设置上做了有针对性的考虑。我们所掌握的最基本的一点就是，在通论的基础上，将理论性与应用性相结合，并兼顾学术性与研究性。顾及上述因素，本书有以下一些特点。（1）在总结近年来国内及国外国际法研究状况的基础上，对国际法新的发展动态和成果做了介绍和分析，并提供了大量的新信息和新资料，使读者能够了解并掌握国际法发展的趋势。（2）全面、系统地阐述国际法的基本理论与制度。基本理论与制度是理解国际法的基础，也是分析并解决关涉国际法种种问题的前提或必要条件。但是，本书没有拘泥于对基本理论与制度的简单介绍，而是针对法律硕士已具备其他学科知识，并有一定社会阅历和较为开放的视野的优势，将国际法领域有争议的一些问题纳入本书中，同时将不同的观点展现出来，并加以分析，以激起读者深入研究国际法的兴趣。（3）加大了对关涉国际法实际问题的分析力度。应该说，国际法是一门更具应用性的法学学科。学习它的最终目的，就是要运用它的基本理论去分析国际关系中发生的实际问题，因此，本书注重实证分析。例如通过案例来诠释和印证国际法基本理论，并使读者能从中学习分析问题的思路和方法。（4）设置了具有学术研讨意义的“问题与思考”栏目。考虑到本书所针对的读者群的优势，如果仅局限于对国际法基本内容的阐述，不能满足他们对新知识的渴求以及对新问题的追究，故本书设置了“问题与思考”栏。在这一栏目中，我们提出了一些具有挑战性和前沿性的理论或问题，而且它们多为迄今尚缺乏确定概念或有争议的理论与问题。在我们的分析中不乏创新的观点，因此，这个栏目具有很强的学术研讨性。（5）联系中国实际分析国际法问题。中国一直以一种积极的姿态参与国际关系和国际事务，近年来更显突出。在国际法的每一个领域，都能发现可以联系中国实际进行分析的问题。而且近年来，在促成一些重要的国际问题的解决上，都可以看到中国积极斡旋或调停的身影。因此，通过对有关中国的或中国参与解决的国际法问题的分析，将会使读者能够近距离地、实实在在地感受到国际法的存在。总之，国际法是一门还在不断发展着的法学学科。它是动态的，因而充满着活力。在这本书中，我们尽力地按照各部分间内在的逻辑联系进行安排，并尽可能地覆盖国际法的各个领域。然而，仍不可能穷尽国际法的全部内容和问题。但好在国际法是发展的，这就为进一步探讨和研究提供了无限的机遇和广阔的空间。此外，教与学的互动也将会为本书的完善提供机会。朱晓青2005年1月19日

　　朱晓青，云南人。1984年毕业于西南政法大学，现为中国社会科学院国际法研究中心研究员。主要从事国际法、国际人权法的研究。代表性的作品有：著作：《欧洲人权法律保护机制研究》、《人权与国际关系》（合著）、《及其实施机制》（合著）；译著：《人权与国际关系》（合著）；论文：《论人权的国际保护》、《论联合国人权国际保护的执行措施》、《论人权的共同标准》、《联合国关于妇女人权保护机制的健全与完善》、《人权两公约实施机制与条约的国内法适用问题研究》、《的实施机制》、《作为中国法律体系组成部分的国际条约》、《WTO规则在中国大陆法律体系框架下的适用》、《欧洲一体化进程中人权法律地位的演变》。

绪　　言………………………………………………………………………………………1 第一章　导　论………………………………………………………………………………1
第一节　国际法的概念与性质…………………………………………………………3
一　国际法的定义…………………………………………………………………3
二　国际法的效力基础……………………………………………………………4
三　国际法的调整对象……………………………………………………………4
四　国际法的法律性质……………………………………………………………5
五　国际法的特性…………………………………………………………………7
第二节　国际法的历史与发展…………………………………………………………8
一　古代国际法……………………………………………………………………8
二　近代国际法……………………………………………………………………10
三　现代国际法……………………………………………………………………11
第三节　国际法渊源……………………………………………………………………13
一　国际法渊源的定义……………………………………………………………14
二　国际法渊源的内容……………………………………………………………14
三　条约作为国际法的渊源………………………………………………………15
四　习惯作为国际法的渊源………………………………………………………17
五　条约与习惯的关系……………………………………………………………19
六　一般法律原则作为国际法的渊源……………………………………………20
七　确定法律原则的辅助方法……………………………………………………21
第四节　国际法的基本原则……………………………………………………………22
一　国际法基本原则的概念………………………………………………………22
二　国际法基本原则与强行法……………………………………………………24
三　国际法基本原则的历史发展…………………………………………………25
第五节　国际法与国内法的关系………………………………………………………31
一　国际法与国内法关系的不同理论……………………………………………31
二　国际法与国内法关系的不同实践……………………………………………33
问题与思考………………………………………………………………………………35
复习题……………………………………………………………………………………39
阅读书目…………………………………………………………………………………39 第二章　国际法的主体………………………………………………………………………41
第一节　概　述…………………………………………………………………………43
一　国际法主体的概念……………………………………………………………43
二　国际法主体的范围……………………………………………………………43
第二节　国际法的基本主体——国家…………………………………………………44
一　国家是国际法的基本主体……………………………………………………44
二　国家的要素……………………………………………………………………45
三　国家的种类……………………………………………………………………46
四　国家的基本权利和义务………………………………………………………52
五　国家的司法豁免权……………………………………………………………55
第三节　其他国际法主体………………………………………………………………55
一　国际组织的国际法主体资格…………………………………………………55
二　争取独立反对殖民统治的民族的国际法主体资格…………………………56
三　关于个人的国际法主体资格…………………………………………………57
第四节　国际法上的承认………………………………………………………………58
一　承认的概念和性质……………………………………………………………58
二　国家承认与政府承认…………………………………………………………60
三　承认的方式和效果……………………………………………………………63
第五节　国际法上的继承………………………………………………………………64
一　继承的概念……………………………………………………………………64
二　国家继承………………………………………………………………………65
三　政府继承………………………………………………………………………69
四　国际组织的继承………………………………………………………………71
问题与思考………………………………………………………………………………72
复习题……………………………………………………………………………………74
阅读书目…………………………………………………………………………………74 第三章　国家责任……………………………………………………………………………75
第一节　概　述…………………………………………………………………………77
一　国家责任的概念与性质………………………………………………………77
二　国家责任理论的发展及其演变………………………………………………78
第二节　国家责任的构成要件及其法律基础…………………………………………80
一　国家责任的构成要件…………………………………………………………80
二　国家责任的法律基础…………………………………………………………85
第三节　国家责任的形式与免除………………………………………………………87
一　国家责任的形式………………………………………………………………87
二　国家责任的免除………………………………………………………………92
第四节　国际罪行………………………………………………………………………94
一　国家责任条款草案中关于国际罪行的相关规定……………………………94
二　国际刑事责任与国际刑法的联系……………………………………………96
第五节　国际法不加禁止行为所产生的损害性后果的国际责任……………………96
一　国际法不加禁止行为产生的损害性后果的国际责任制度的确立…………97
二　国际法不加禁止行为产生的损害性后果的国际责任的性质与特点………99
三　损害责任制度的行为规则……………………………………………………100
问题与思考………………………………………………………………………………102
复习题……………………………………………………………………………………104
阅读书目…………………………………………………………………………………104 第四章　国家领土……………………………………………………………………………107
第一节　国家领土与领土主权…………………………………………………………109
一　领土的概念……………………………………………………………………109
二　领土主权的概念、性质及内容………………………………………………109
三　领土主权的限制………………………………………………………………110
第二节　国家领土的组成部分…………………………………………………………112
一　领　陆…………………………………………………………………………112
二　领　水…………………………………………………………………………112
三　领　空…………………………………………………………………………116
四　底层领土………………………………………………………………………116
第三节　国家领土变更的方式…………………………………………………………117
一　传统国际法上的领土变更方式………………………………………………117
二　现代国际法承认的领土变更方式……………………………………………119
第四节　边界和边境制度………………………………………………………………120
一　国家边界的概念和种类………………………………………………………120
二　确定边界的原则和程序………………………………………………………120
三　边境制度………………………………………………………………………122
四　中国的边界状况………………………………………………………………123
第五节　南北极及其法律地位…………………………………………………………126
一　南极地区………………………………………………………………………126
二　北极地区………………………………………………………………………127
问题与思考………………………………………………………………………………128
复习题……………………………………………………………………………………130
阅读书目…………………………………………………………………………………130 第五章　国际海洋法…………………………………………………………………………131
第一节　国际海洋法的概念、历史发展及编纂………………………………………133
一　国际海洋法的概念……………………………………………………………133
二　国际海洋法的历史发展………………………………………………………133
三　国际海洋法的编纂……………………………………………………………137
第二节　内水、领海、毗连区…………………………………………………………138
一　内　水…………………………………………………………………………138
二　领　海…………………………………………………………………………139
三　毗连区…………………………………………………………………………142
第三节　群岛水域、用于国际航行的海峡……………………………………………143
一　群岛水域………………………………………………………………………143
二　用于国际航行的海峡…………………………………………………………144
第四节　专属经济区、大陆架…………………………………………………………145
一　专属经济区……………………………………………………………………145
二　大陆架…………………………………………………………………………148
第五节　公　海…………………………………………………………………………152
一　公海的概念和法律地位………………………………………………………152
二　公海自由………………………………………………………………………153
三　公海上的管辖…………………………………………………………………155
第六节　国际海底区域…………………………………………………………………158
一　国际海底区域的概念和法律地位……………………………………………158
二　国际海底区域的勘探和开发制度……………………………………………158
三　国际海底管理局………………………………………………………………160
第七节　海洋科学研究…………………………………………………………………163
一　海洋科学研究制度的发展……………………………………………………163
二　海洋科学研究的基本制度……………………………………………………164
三　各类海域的科学研究制度……………………………………………………165
问题与思考………………………………………………………………………………166
复习题……………………………………………………………………………………168
阅读书目…………………………………………………………………………………168 第六章　国际航空法与外层空间法…………………………………………………………169
第一节　国际航空法……………………………………………………………………171
一　国际航空法概说………………………………………………………………171
二　空气空间的法律地位…………………………………………………………171
三　国际空中航行的法律制度……………………………………………………174
四　国际民用航空的运营制度……………………………………………………179
五　制止危害国际民用航空安全的非法行为……………………………………183
第二节　外层空间法……………………………………………………………………187
一　外层空间与空气空间的界限…………………………………………………187
二　外层空间的法律地位…………………………………………………………189
三　外层空间的法律制度…………………………………………………………189
问题与思考………………………………………………………………………………199
复习题……………………………………………………………………………………200
阅读书目…………………………………………………………………………………200 第七章　国际环境法…………………………………………………………………………201
第一节　概　述…………………………………………………………………………203
一　国际环境法的定义与特点……………………………………………………203
二　国际环境法的渊源……………………………………………………………204
三　国际环境法的产生与发展……………………………………………………205
四　国际环境法的基本原则………………………………………………………210
第二节　大气环境的保护………………………………………………………………212
一　大气污染的防治………………………………………………………………212
二　臭氧层的保护…………………………………………………………………213
三　防止气候变化…………………………………………………………………214
第三节　海洋环境保护…………………………………………………………………215
一　陆地来源的污染………………………………………………………………216
二　国家管辖的海底活动造成的污染……………………………………………217
三　来自“区域”内活动的污染…………………………………………………217
四　倾倒造成的污染………………………………………………………………218
五　来自船舶的污染………………………………………………………………218
六　来自大气层或通过大气层的污染……………………………………………219
第四节　自然资源的保护………………………………………………………………219
一　淡水资源的保护………………………………………………………………219
二　土壤和森林的保护……………………………………………………………221
三　生物的保护……………………………………………………………………223
第五节　危险物质的控制与管理………………………………………………………225
一　有毒或危险物质的控制与管理………………………………………………225
二　有毒或危险废物的控制与管理………………………………………………226
第六节　国际贸易与环境………………………………………………………………228
一　贸易与环境的关系……………………………………………………………228
二　关贸总协定中关于环境保护的相关规定……………………………………228
问题与思考………………………………………………………………………………230
复习题……………………………………………………………………………………231
阅读书目…………………………………………………………………………………231 第八章　国际法上的居民……………………………………………………………………233
第一节　国　籍…………………………………………………………………………235
一　国籍与国籍法…………………………………………………………………235
二　国籍的取得和丧失……………………………………………………………237
三　国籍的冲突和解决……………………………………………………………240
四　中国国籍法……………………………………………………………………242
第二节　外国人的法律地位……………………………………………………………245
一　概　论…………………………………………………………………………245
二　外国人入境、居留和出境……………………………………………………246
三　外国人的待遇…………………………………………………………………248
四　外交保护………………………………………………………………………249
第三节　庇护和引渡……………………………………………………………………250
一　庇　护…………………………………………………………………………250
二　引　渡…………………………………………………………………………251
第四节　难民的法律地位………………………………………………………………256
一　难民的定义……………………………………………………………………256
二　难民的法律地位………………………………………………………………257
三　相关实践………………………………………………………………………258
问题与思考………………………………………………………………………………259
复习题……………………………………………………………………………………261
阅读书目…………………………………………………………………………………261 第九章　国际人权法…………………………………………………………………………263
第一节　人权的概念与历史发展………………………………………………………265
一　人权的本质和形态……………………………………………………………265
二　人权的分类与历史发展………………………………………………………266
第二节　国际人权法的概念与历史发展………………………………………………268
一　国际人权法的概念……………………………………………………………268
二　国际人权法的历史发展………………………………………………………269
第三节　主要国际人权公约……………………………………………………………274
一　《经济、社会、文化权利国际公约》………………………………………276
二　《公民权利和政治权利国际公约》…………………………………………278
三　《消除一切形式种族歧视国际公约》………………………………………280
四　《消除对妇女一切形式歧视公约》…………………………………………282
五　《禁止酷刑和其他残忍、不人道或有辱人格的待遇或处罚公约》………284
六　《儿童权利公约》……………………………………………………………286
七　《保护所有移徙工人及其家庭成员权利国际公约》………………………289
第四节　国际人权法的实施与执行……………………………………………………290
一　根据《联合国宪章》设立的机制……………………………………………290
二　根据主要人权公约设立的机制………………………………………………294
问题与思考………………………………………………………………………………297
复习题……………………………………………………………………………………298
阅读书目…………………………………………………………………………………299 第十章　外交与领事关系……………………………………………………………………301
第一节　外交关系………………………………………………………………………303
一　外交关系与外交关系法………………………………………………………303
二　国家外交关系机关体系………………………………………………………303
三　外交关系和使馆的建立………………………………………………………305
四　使馆及外交代表………………………………………………………………305
五　使馆及其人员的特权与豁免…………………………………………………307
六　特别使团………………………………………………………………………316