合同法原理与应用

　　前言在新世纪的钟声即将敲响的时候，《中华人民共和国合同法》颁行了。这是共和国法制建设的一件大事，是迈向“依法治国”伟大目标征程上的又一座丰碑。这部统一的、较为完备的合同法的问世，结束了我国在计划经济体制下形成的合同制度“三法鼎立”的历史，弥补了合同制度零碎、粗疏，滞后于经济发展和与国际惯例有较多冲突的缺憾。学习、研究这部法律，并将其作为行为圭臬，对于合同当事人合法权益的保护，保障社会主义市场经济健康发展，具有不可低估的意义和作用。合同（C0ntract），亦称契约，尽管于公元前18世纪就已在汉穆拉比法典（石柱法）中初见端倪，但是，只是在资本主义时期它才大显身手，天赋人权中不乏契约权。“契约自由”（FreedomofCon－tract）成了意思自治的最重要的载体。整个19世纪，堪称为西方列强的“契约世纪”。契约的盛行和发展，实质上是制度文明建设，它引导、保障和推进了由中世纪的农奴社会脱胎而来的社会的变革，促进了这个社会的文明建设。纵然西方两大法系迄今皆未停止关于契约解释理论的主观意思说和客观表示说的争鸣，然而，对于英国学者亨利？梅因（HeinrichMaine）所言：“所有进步社会的运动，到此处为止，是一个由身份到契约的运动”，皆不无同感。合同法是民商法的重要组成部分。1799年雾月18日，拿破仑发动政变，建立了资产阶级政权。他在第二年，即1800年就开始亲自领导和参加民法典的起草，这部耗时三载有半，在1804年形成的完整的《法国民法典》，有约三分之一的条文与契约有关。对这部渗透着契约自由原则的法典，拿破仑本人对其将垂范后世毫不怀疑，他说：“我的光荣不在于打胜了40多场战役，滑铁卢会摧毁这么多胜利……但不会被任何东西摧毁的，会永远存在的，是我的民法典。”合同法是市场经济的基本法。市场经济是商品经济发展到一定阶段的运行方式，而作为自然经济对立面的商品经济，是以交换为目的的经济。对谁交换、怎样交换、如何保障交换安全等等的问题，呼唤了合同法的诞生，合同法又推进了商品经济的发展。因为市场经济是一个通过契约进行资源合理配置的经济，它需要规范市场交易的基本法――合同法调整。所以市场经济就是契约经济。合同法是与每个公民和社会组织的切身利益息息相关的法律。社会物质再生产的过程离不开合同法；人们的衣食住行与合同法密切相关。在一定意义上，我们可以说，我们每个公民每天都在与合同打交道。因此，学习、掌握和运用合同法，对每个公民和社会组织的必要性和重要性是不言而喻的。基于上述考虑，上海市法制宣传领导机构组织复旦大学、上海大学、华东政法学院、上海财经大学等高较长期从事合同法教学并参与合同法起草中征求意见讨论的人员合作撰写了本书。本书在收集和研究中外合同法制资料以及吸收已出的各类合同法著作长处的基础上，试图按照科学性、完整性和应用性的原则，对我国《合同法》的内容和实施要求进行较为准确的阐述。本书不仅对合同法的基本原理进行了系统的分析说明，且对各类合同的订立技巧、关键条款和履行保障进行了深入浅出的解说，还在每章之后附有典型案例评析及有名合同的参考文本。本书既可用作高等院校法律、经济、管理专业师生的合同法教材，也可作为各级管理部门和农工商企业对干部和群众进行培训的教材，也是广大公民自学《合同法》的读本。因时间仓促，编者水平有限，书中难免有不周之处，恳请读者批评指正。作者1999年6月内容简介：内容提要合同法是民商法的重要组成部分，是市场经济的基本法。本书以《中华人民共和国合同法》为依据，分总论和分论两篇，对合同法的基本原理作了系统阐述，对各类合同的订立技巧、关键条款和履行保障进行了深入浅出的解说，并在每章之后附有典型案例评析和合同参考文本。本书既可用作高等院校法律、经济、管理等专业师生的合同法教材，也可作为各级管理部门和农工商企业对干部和群众进行培训的教材，也是广大公民自学《合同法》的理想读本。请读片断：为什么世纪之交的中国会如此生机盎然？她的物质文明、精神文明和制度文明建设怎么会有如此建树？这是一个我们自己和我们的朋友甚至敌人都在思索的问题。我们认为，改革开放，特别是党的十四大提出的建立社会主义市场经济体制的奋斗目标，给我国经济和社会的加速发展注入了前所未有的活力。中国人民正是高举邓小平理论旗帜，在以江泽民同志为核心的党中央领导下，致力于社会主义市场经济体制构建的伟大实践，才不断取得骄人成就。中国在向建立社会主义市场经济体制目标迈进过程中的初战告捷，已经初显了市场经济的魅力和作用。社会主义市场经济尽管有一些自己的特点，如以公有制为主体，以共同富裕为目标等，但它毕竟属于市场经济的范畴。市场经济的普遍特点及其规律必然会在社会经济生活中展现。尤其是，我国正处于社会主义初级阶段，这种展现会在较多的领域和层面上显示出来。市场经济是商品经济发展到一定阶段的经济运行机制。在原始社会、奴隶社会和封建社会，自然经济占主导地位，人们的生产不是为了交换，而是为了直接满足生产者个人或经济单位（如家庭）的需要。而商品经济则是直接以交换为目的的经济形式。在资本主义社会商品经济得到了充分发展，成为社会生产中占统治地位的经济形式。随着商品经济的发展，由市场来决定生产什么、如何生产和为谁生产等问题的资源配置方式（即市场经济），也就应运而生。目录：目录上篇总论第1章市场经济与合同1－1市场经济离不开合同1－1－1市场经济的特点1－1－2市场经济是契约经济1－1－3人们的衣食住行与合同息息相关1－2债与合同1－2－1什么是债1－2－2合同的概念1－2－3合同的分类1－3合同制度的发展1－3－1合同制度的产生1－3－2外国合同制度概述1－3－3我国合同制度的发展典型案例评析［1］第2章《中华人民共和国合同法》概述2－1《中华人民共和国合同法》的立法背景2－1－1我国合同法制的历史进程2－1－2制定统一的合同法的必要性2－2《中华人民共和国合同法》的立法过程2－2－1《经济合同法》修改中制定统一合同法的建议2－2－2《合同法（草案）》的起草2－2－3九届全国人大常委会对《合同法（草案）》的审议2－2－4九届全国人大第二次会议通过了《中华人民共和国合同法》2－3《中华人民共和国合同法》的基本构架和实施2－3－1《合同法》的总则、分则及附则2－3－2合同的解释2－3－3《合同法》的实施2－4《合同法》的适用范围和基本原则2－4－1《合同法》的适用范围2－4－2《合同法》的基本原则典型案例评析［2］第3章合同的订立3－1合同订立的意义3－1－1合同订立的意义3－1－2订立合同应注意的问题3－2合同当事人与合同能力3－2－1合同当事人3－2－2合同当事人的范围3－2－3当事人的合同能力3－3合同的内容与形式3－3－1合同的内容3－3－2合同的形式3－4要约和承诺3－4－1要约3－4－2承诺3－5合同成立3－5－1合同成立概述3－5－2合同成立时间的确定3－5－3合同成立地点的确定3－6格式合同3－6－1什么是格式合同3－6－2对格式合同的规制3－7缔约过失责任3－7－1缔约过失责任的概念3－7－2缔约过失的形式3－7－3缔约过失责任的性质与构成要件典型案例评析［3］第4章合同的效力4－1合同效力的意义4－1－1合同效力的概念4－1－2合同成立与合同效力4－2有效合同4－2－1合同有效的条件4－2－2有效合同的法律约束力4－2－3附生效条件或期限合同的效力4－3可撤销合同4－3－1可撤销合同的概念4－3－2重大误解的合同4－3－3显失公平的合同4－3－4因欺诈、胁迫或乘人之危订立的合同4－3－5合同的撤销及其法律后果4－4无效合同4－4－1什么是无效合同4－4－2无效合同的判定4－4－3无效合同的法律后果4－5效力待定的合同4－5－1什么是效力待定合同4－5－2限制行为能力人订立的合同4－5－3代理权有瑕疵的合同典型案例评析［4］第5章合同的履行5－1履行合同的意义和基本要求5－1－1履行合同的意义5－1－2履行合同的基本要求5－2约定不明合同的履行5－2－1约定不明合同的履行原则5－2－2约定不明合同的履行方法5－3合同履行中的价格调整和第三人5－3－1价格调整与合同履行5－3－2合同债权债务的第三人履行5－4抗辩权5－4－1同时履行抗辩权5－4－2不安抗辩权和后履行抗辩权5－5代位权和撤销权5－5－1代位权5－5－2撤销权5－6当事人有变化合同的履行5－6－1当事人有变化对合同履行有无影响5－6－2当事人有变化合同履行的法律要求典型案例评析［5］第6章合同的变更和转让6－1合同的变更6－1－1合同变更的条件6－1－2合同变更的程序6－2合同的转让6－2－1债权人转让债权与抗辩权6－2－2债务人转移债务与抗辩权6－2－3合同权利和义务的一并转让典型案例评析［6］第7章合同的权利义务终止7－1合同终止的法定情形7－1－1合同权利义务终止的涵义7－1－2合同终止的法定情形7－2合同的解除7－2－1协议解除7－2－2法定解除7－2－3合同解除的法律后果7－3债务的相互抵销7－3－1债务的相互抵销的涵义7－3－2债务抵销的条件和方法7－4标的物的提存7－4－1提存的意义7－4－2提存风险的承担7－4－3领取提存物权利的行使典型案例评析［7］第8章违约责任8－1违约责任的概念和构成要件8－1－1什么是违反合同的责任8－1－2违反合同责任的构成要件8－2承担违约责任的方式及其选择原则8－2－1承担违约责任的归责原则8－2－2继续履行8－2－3采取补救措施8－2－4赔偿损失8－2－5支付违约金8－2－6适用定金罚则8－2－7违约责任与侵权责任竟合8－2－8合同的免责事由典型案例评析［8］第9章合同的法律适用与争议处理9－1合同的法律适用9－1－1合同法律适用的基本要求9－1－2涉外合同的法律适用9－1－3触犯行政法、刑法的合同行为的法律适用9－2合同争议的处理9－2－1什么是合同争议9－2－2处理合同争议的方法9－2－3处理合同争议的时效典型案例评析［9］下篇分论第10章买卖合同10－1实物买卖合同概述10－1－1什么是买卖合同10－1－2买卖合同的条款10－2出卖人的主要义务10－2－1交付与转移标的的义务10－2－2权利瑕疵担保义务10－2－3质量与包装义务10－2－4按时交付义务10－3买受人的主要义务10－3－1支付价金义务10－3－2检验义务10－3－3通知义务10－4买卖合同履行中的几个问题10－4－1标的物上的知识产权保留10－4－2多交付标的物的处理规则10－4－3标的物所有权的转移时间10－4－4买卖中的风险承担原则10－4－5孽息的归属原则10－4－6特种买卖合同中的解除规则10－5特种买卖合同10－5－1分期付款买卖合同10－5－2样品买卖合同10－5－3试用买卖合同10－5－4招标、投标买卖合同10－5－5拍卖合同10－5－6互易合同典型案例评析［10］买卖合同参考文本第11章供用电、水、气、热力合同11－1供用电合同11－1－1供用电合同的定义和内容11－1－2供电人的义务与责任11－1－3用电人的义务与责任11－2供用水、供用气、供用热力合同的法律适用典型案例评析［11］典型案例评析［12］供用电合同参考文本第12章赠与合同12－1赠与合同的特点与生效12－1－1赠与合同的定义和赠与的种类12－1－2赠与合同的形式与生效12－2赠与人的基本义务12－2－1赠与人的交付义务12－2－2赠与义务的免除12－3赠与合同的撤销与赠与财产的返还12－3－1赠与合同的撤销12－3－2赠与财产的返还12－4特种赠与12－4－1附义务赠与12－4－2捐赠典型案例评析［13］典型案例评析［14］赠与合同参考文本第13章借款合同13－1借款合同概述13－1－1借款合同的形式和主要条款13－1－2银行信贷合同的基本法律特征13－1－3银行信贷合同与民间借款合同的区别13－2借款合同的签订13－2－1借款人的缔约附随义务13－2－2借款合同的担保13－2－3借款合同当事人的权利义务13－2－4法律对预扣利息的禁止性规定13－3借款合同的履行13－3－1借款合同的展期13－3－2违约责任典型案例评析［15］典型案例评析［16］借款合同参考文本第14章租赁合同14－1租赁合同概述14－1－1租赁合同的内容与法律特征14－1－2租赁合同的期限与形式14－2当事人的基本权利与义务14－2－1出租人的权利瑕疵担保责任14－2－2出租人的基本义务14－2－3承租人的收益权、优先购买权与解除合同权14－2－4承租人的基本义务――支付租金23－2－4行纪人的提存权和留置权23－2－5行纪人的介入权23－2－6委托人对行纪人应承担的义务典型案例评析［29］行纪合同参考文本第24章居间合同24－1居间合同的概念和特征24－1－1什么是居间合同24－1－2居间合同与委托合同、行纪合同的区别24－2居间合同的效力24－2－1居间人的如实报告义务24－2－2居间活动的报酬和费用典型案例评析［30］居间合同参考文本附录一《中华人民共和国合同法》附录二关于《中华人民共和国合同法（草案）》的说明――1999年3月9日在第九届全国人民代表大会第二次会议上后记后记：后记本书由复旦大学、上海大学、华东政法学院、上海财经大学和上海市司法局、上海市工商行政管理局等单位从事教学科研和法制宣传教育的同志合作撰写。由胡鸿高提出撰写要求和纲要。本书撰稿人及其写作分工如下（按所写章节顺序排列）：胡鸿高：前言、第一章、第二十章、“典型案例评析［2］”和“赠与合同参考文本”等；陶鑫良和钟成：第二章、第十九章和第二十三章；徐士英：第三章、第四章和第二十二章；王全弟：第五章；陈大钢：第六章、第七章和第十八章；倪才龙：第八章、第十六章和第二十四章；陈剑平：第九章、第十三章和第十五章；廖佩娟和李辉：第十章、第十一章、第十二章、第十四章和第十七章；孙晓屏：第二十一章。全书由胡鸿高最后统稿。本书在撰写出版过程中，得到了上海市法制宣传教育领导机构的指导和帮助，复旦大学出版社张永彬副编审付出了很多辛劳，在此谨致谢忱。作者1999年6月

暂缺《合同法原理与应用》作者简介

     目 录
    上篇 总 论
   第1章 市场经济与合同
    1－1市场经济离不开合同
    1－1－1市场经济的特点
    1－1－2市场经济是契约经济
    1－1－3人们的衣食住行与合同息息相关
    1－2 债与合同
    1－2－1什么是债
    1－2－2合同的概念
    1－2－3合同的分类
    1－3 合同制度的发展
    1－3－1合同制度的产生
    1－3－2外国合同制度概述
    1－3－3我国合同制度的发展
    典型案例评析［1］
   第2章《中华人民共和国合同法》概述
    2－1《中华人民共和国合同法》的立法背景
    2－1－1 我国合同法制的历史进程
    2－1－2 制定统一的合同法的必要性
    2－2《中华人民共和国合同法》的立法过程
    2－2－1《经济合同法》修改中制定统一合同法的建议
    2－2－2《合同法（草案）》的起草
    2－2－3九届全国人大常委会对《合同法（草案）》的
    审议
    2－2－4九届全国人大第二次会议通过了《中华
    人民共和国合同法》
    2－3《中华人民共和国合同法》的基本构架和实施
    2－3－1《合同法》的总则、分则及附则
    2－3－2合同的解释
    2－3－3《合同法》的实施
    2－4《合同法》的适用范围和基本原则
    2－4－1《合同法》的适用范围
    2－4－2《合同法》的基本原则
    典型案例评析［2］
   第3章 合同的订立
    3－1合同订立的意义
    3－1－1合同订立的意义
    3－1－2订立合同应注意的问题
    3－2合同当事人与合同能力
    3－2－1合同当事人
    3－2－2合同当事人的范围
    3－2－3当事人的合同能力
    3－3合同的内容与形式
    3－3－1合同的内容
    3－3－2合同的形式
    3－4要约和承诺
    3－4－1要约
    3－4－2承诺
    3－5合同成立
    3－5－1合同成立概述
    3－5－2合同成立时间的确定
    3－5－3合同成立地点的确定
    3－6格式合同
    3－6－1什么是格式合同
    3－6－2对格式合同的规制
    3－7缔约过失责任
    3－7－1缔约过失责任的概念
    3－7－2缔约过失的形式
    3－7－3缔约过失责任的性质与构成要件
    典型案例评析［3］
   第4章 合同的效力
    4－1合同效力的意义
    4－1－1合同效力的概念
    4－1－2合同成立与合同效力
    4－2有效合同
    4－2－1合同有效的条件
    4－2－2有效合同的法律约束力
    4－2－3附生效条件或期限合同的效力
    4－3可撤销合同
    4－3－1可撤销合同的概念
    4－3－2重大误解的合同
    4－3－3显失公平的合同
    4－3－4因欺诈、胁迫或乘人之危订立的合同
    4－3－5合同的撤销及其法律后果
    4－4无效合同
    4－4－1什么是无效合同
    4－4－2无效合同的判定
    4－4－3无效合同的法律后果
    4－5效力待定的合同
    4－5－1什么是效力待定合同
    4－5－2限制行为能力人订立的合同
    4－5－3代理权有瑕疵的合同
    典型案例评析［4］
   第5章 合同的履行
    5－1履行合同的意义和基本要求
    5－1－1履行合同的意义
    5－1－2履行合同的基本要求
    5－2约定不明合同的履行
    5－2－1约定不明合同的履行原则
    5－2－2约定不明合同的履行方法
    5－3合同履行中的价格调整和第三人
    5－3－1价格调整与合同履行
    5－3－2合同债权债务的第三人履行
    5－4抗辩权
    5－4－1同时履行抗辩权
    5－4－2不安抗辩权和后履行抗辩权
    5－5代位权和撤销权
    5－5－1代位权
    5－5－2撤销权
    5－6当事人有变化合同的履行
    5－6－1当事人有变化对合同履行有无影响
    5－6－2当事人有变化合同履行的法律要求
    典型案例评析［5］
   第6章 合同的变更和转让
    6－1合同的变更
    6－1－1合同变更的条件
    6－1－2合同变更的程序
    6－2合同的转让
    6－2－1债权人转让债权与抗辩权
    6－2－2债务人转移债务与抗辩权
    6－2－3合同权利和义务的一并转让
    典型案例评析［6］
   第7章 合同的权利义务终止
    7－1合同终止的法定情形
    7－1－1合同权利义务终止的涵义
    7－1－2合同终止的法定情形
    7－2合同的解除
    7－2－1协议解除
    7－2－2法定解除
    7－2－3合同解除的法律后果
    7－3债务的相互抵销
    7－3－1债务的相互抵销的涵义
    7－3－2债务抵销的条件和方法
    7－4标的物的提存
    7－4－1提存的意义
    7－4－2提存风险的承担
    7－4－3领取提存物权利的行使
    典型案例评析［7］
   第8章 违约责任
    8－1违约责任的概念和构成要件
    8－1－1什么是违反合同的责任
    8－1－2违反合同责任的构成要件
    8－2承担违约责任的方式及其选择原则
    8－2－1承担违约责任的归责原则
    8－2－2继续履行
    8－2－3采取补救措施
    8－2－4赔偿损失
    8－2－5支付违约金
    8－2－6适用定金罚则
    8－2－7违约责任与侵权责任竟合
    8－2－8合同的免责事由
    典型案例评析［8］
   第9章 合同的法律适用与争议处理
    9－1合同的法律适用
    9－1－1合同法律适用的基本要求
    9－1－2涉外合同的法律适用
    9－1－3触犯行政法、刑法的合同行为的
    法律适用
    9－2合同争议的处理
    9－2－1什么是合同争议
    9－2－2处理合同争议的方法
    9－2－3处理合同争议的时效
    典型案例评析［9］
    下篇 分 论
   第10章 买卖合同
    10－1实物买卖合同概述
    10－1－1什么是买卖合同
    10－1－2买卖合同的条款
    10－2出卖人的主要义务
    10－2－1交付与转移标的的义务
    　10－2－2权利瑕疵担保义务
    　10－2－3质量与包装义务
    　10－2－4按时交付义务
    10－3买受人的主要义务
    10－3－1支付价金义务
    10－3－2检验义务
    10－3－3通知义务
    10－4买卖合同履行中的几个问题
    10－4－1标的物上的知识产权保留
    10－4－2多交付标的物的处理规则
    10－4－3标的物所有权的转移时间
    10－4－4买卖中的风险承担原则
    10－4－5孽息的归属原则
    10－4－6特种买卖合同中的解除规则
    10－5特种买卖合同
    10－5－1分期付款买卖合同
    10－5－2样品买卖合同
    10－5－3试用买卖合同
    10－5－4招标、投标买卖合同
    10－5－5拍卖合同
    　10－5－6互易合同
    典型案例评析［10］
    买卖合同参考文本
   第11章 供用电、水、气、热力合同
    11－1供用电合同
    11－1－1供用电合同的定义和内容
    11－1－2供电人的义务与责任
    11－1－3用电人的义务与责任
    11－2供用水、供用气、供用热力合同的法律适用
    典型案例评析［11］
    典型案例评析［12］
    供用电合同参考文本
   第12章 赠与合同
    12－1赠与合同的特点与生效
    12－1－1赠与合同的定义和赠与的种类
    12－1－2赠与合同的形式与生效
    12－2赠与人的基本义务
    　12－2－1赠与人的交付义务
    　12－2－2赠与义务的免除
    12－3赠与合同的撤销与赠与财产的返还
    　12－3－1赠与合同的撤销
    　12－3－2赠与财产的返还
    12－4特种赠与
   　 12－4－1附义务赠与
    　12－4－2捐赠
    典型案例评析［13］
    典型案例评析［14］
    赠与合同参考文本
   第13章 借款合同
    13－1借款合同概述
    13－1－1借款合同的形式和主要条款
    13－1－2银行信贷合同的基本法律特征
    13－1－3银行信贷合同与民间借款合同的区别
    13－2借款合同的签订
    13－2－1借款人的缔约附随义务
    13－2－2借款合同的担保
    13－2－3借款合同当事人的权利义务
    　13－2－4法律对预扣利息的禁止性规定
    13－3借款合同的履行
    　13－3－1借款合同的展期
    　13－3－2违约责任
    典型案例评析［15］
    典型案例评析［16］
    借款合同参考文本
   第14章 租赁合同
    14－1租赁合同概述
    　14－1－1租赁合同的内容与法律特征
    　14－1－2租赁合同的期限与形式
    14－2当事人的基本权利与义务
    14－2－1出租人的权利瑕疵担保责任
    14－2－2出租人的基本义务
    14－2－3承租人的收益权、优先购买权与解除
    　合同权
    　14－2－4承租人的基本义务——支付租金
    23－2－4行纪人的提存权和留置权
    23－2－5行纪人的介入权
    23－2－6委托人对行纪人应承担的义务
    典型案例评析［29］
    行纪合同参考文本
   第24章 居间合同
    24－1居间合同的概念和特征
    24－1－1什么是居间合同
    24－1－2居间合同与委托合同、行纪合同的区别
    24－2居间合同的效力
    　24－2－1居间人的如实报告义务
    　24－2－2居间活动的报酬和费用
    典型案例评析［30］
    居间合同参考文本
   附录一
    《中华人民共和国合同法》
   附录二
    关于《中华人民共和国合同法（草案）》的说明
    ——1999年3月9日在第九届全国人民代表
    大会第二次会议上
   后记