国际私法（冲突法与实体法）

　　2001年11月中国正式加入世界贸易组织，并以前所未有的速度全面对外开放。严格遵循国际公约和惯例来开展国际事务的交流已成为必然。本书以比较的方法为研究原则，集不同时期不同国家的国际私法研究理论和实践之大成，将最新最先进的的国际私法知识介绍给读者。国际私法发展到今天，已成为一个涵盖国内法源和国际法源，包括冲突法、实体法和程序法三大规群的庞大的法律部门。国际私法范围的不断扩大和内容的日益增多，无疑对国际私法的教学带来了一定影响。为适应21世纪国际私法教学之需要，编写了这套国际私法教材。

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第一章 绪
论 1
第一节
国际私法的概念 1
一、国际私法的名称 1
二、国际私法的定义 3
第二节
国际私法的调整对象和调整方法 4
一、国际私法的调整对象 4
二、国际私法的调整方法 6
第三节
法律冲突及其不同类型 9
一、法律冲突 9
二、几种不同性质的法律冲突 11
第四节
国际私法的范围和规范 13
一、国际私法的范围 13
二、国际私法的规范 14
第五节
国际私法的性质及其与几个邻近法律部门的关系 16
一、国际私法的性质 16
二、国际私法与邻近几个法律部门的关系 19
第六节
国际私法的渊源 23
一、国内立法 23
二、国内判例 24
三、国际条约 25
四、国际惯例 28
五、学说 28
第七节
国际私法的基本原则 29
一、主权原则 30
二、平等互利原则 31
三、国际协调与合作原则 31
第八节
国际私法的体系 32
一、国际私法的立法体系 32
二、国际私法的理论体系 34
第二章
国际私法的历史 37
第一节
萌芽阶段的国际私法 37
一、罗马法时代 37
二、种族法时代 37
三、属地法时代 38
第二节
法则区别说时代 38
一、意大利的法则区别说 39
二、法国的法则区别说 41
三、荷兰的国际礼让说 42
四、新法兰西学派与法国民法典 43
第三节
近代国际私法 44
一、斯托雷（Joseph Story，1779—1845） 44
二、萨维尼（Savigny，1779—1861） 45
三、孟西尼（Mancini，1817—1888） 47
四、戴西（Dicey，1835—1922） 48
第四节
当代国际私法 49
一、英美国家 49
二、欧洲大陆国家 52
第五节
当代国际私法的新发展 54
一、当代国际私法立法模式上的新发展 54
二、电子商务对国际私法的挑战 58
第六节
统一国际私法立法 64
一、国际私法统一化的概念 64
二、从事国际私法统一化工作的国际组织 64
第七节
我国国际私法的历史 67
一、我国国际私法立法史 67
二、我国国际私法学说史 70
第三章
国际私法关系的主体 75
第一节
外国人民事法律地位的几种制度 75
一、国民待遇 75
二、最惠国待遇 76
三、互惠待遇 78
四、歧视待遇和非歧视待遇 78
五、普遍优惠待遇 79
第二节
自然人 80
一、自然人的国籍 80
二、自然人的住所 82
第三节
法人 85
一、法人的国籍 85
二、法人的住所 87
三、外国法人的认可 87
第四节
国家和国际组织 89
一、国家作为国际私法关系主体的特殊性 89
二、国际组织作为国际私法关系主体的特殊性 90
第四章
冲突规范与法律选择 91
第一节
冲突规范的概念、结构与类型 91
一、冲突规范的概念和特征 91
二、冲突规范的结构和类型 94
三、正确认识冲突规范的作用 101
四、传统冲突规范的缺陷及批判 103
五、冲突规范的发展趋势 107
第二节
系属公式（或准据法的表述公式）和连结点 113
一、准据法的表述公式 113
二、冲突法中复合准据法的适用问题 115
三、连结点 123
第三节
识别 128
一、识别的概念 128
二、识别的提出 131
三、识别的依据 133
四、识别的进程 137
五、二级识别问题 139
第四节
时际冲突问题 141
一、国际私法中时际冲突问题的提出 141
二、时际冲突的解决 142
第五节
实质问题和程序问题 145
一、实质问题和程序问题的划分 145
二、时效问题 146
三、证据问题 147
四、推定问题 147
五、赔偿问题 148
第六节
先决问题 149
一、先决问题的概念 149
二、先决问题的构成要件 149
三、先决问题准据法的确定 149
第七节
法律选择的基本方法 153
一、依法律本身的性质进行选择 154
二、依法律关系的性质进行选择 155
三、依最密切联系原则进行选择 156
四、依“利益分析”进行选择 159
五、依案件应取得的结果进行选择 161
六、依有利于判决在外国得到承认与执行和有利于求得判决的一
致进行选择 164
七、依当事人的自主意思进行选择 165
八、依比较损害方法进行选择 165
九、依肯塔基方法进行选择 166
十、依功能分析方法进行选择 166
第五章
外国法的适用与排除 167
第一节
反致 167
一、反致、转致、间接反致和双重反致的概念 167
二、反致产生的原因 169
三、关于反致理论上的分歧 170
四、反致制度综述 171
五、我国有关反致的规定 172
第二节
公共秩序 172
一、公共秩序的概念与作用 172
二、有关公共秩序的理论 173
三、有关公共秩序的立法方式 175
四、排除适用外国法后的法律适用 176
五、运用公共秩序制度时应注意的问题 176
六、我国有关公共秩序的立法 179
七、对公共秩序保留制度的反思与展望 180
第三节
法律规避 186
一、法律规避的概念和构成要件 186
二、法律规避的性质 187
三、法律规避的效力问题 187
四、我国有关法律规避的规定 189
第四节
外国法的查明 189
一、外国法的查明 189
二、外国法错误适用的救济 191
第六章
民事能力 193
第一节
自然人权利能力的法律冲突与适用 193
一、自然人权利能力的法律冲突 193
二、自然人权利能力的法律适用 195
三、涉外失踪和死亡宣告的管辖权与法律适用 195
第二节
自然人行为能力的法律冲突与适用 197
一、自然人行为能力的法律冲突 197
二、自然人行为能力的法律适用 198
三、禁治产宣告的管辖权与法律适用 200
第三节
法人权利能力和行为能力的法律冲突与适用 201
一、法人权利能力和行为能力的法律冲突 201
二、法人权利能力和行为能力的法律适用 202
第七章
法律行为和代理 203
第一节
法律行为 203
一、法律行为的法律冲突 203
二、法律行为的法律适用 203
第二节
代理 205
一、代理的法律冲突 205
二、被代理人与代理人关系的准据法 206
三、被代理人与第三人关系的准据法 207
四、代理人与第三人关系的准据法 209
五、《代理法律适用公约》 209
六、我国有关代理法律适用的规定 211
第八章
物权 213
第一节
“物之所在地法”原则 213
一、“物之所在地法”原则的产生和发展 213
二、物之所在地的确定 214
三、物之所在地法的适用范围 215
四、物之所在地法适用的例外 217
第二节
国有化中的国际私法问题 218
第三节
信托 219
一、信托概述 219
二、信托的法律冲突及法律适用 220
三、《关于信托的法律适用及其承认的公约》 224
第四节
国际破产 225
一、国际破产概述 225
二、国际破产管辖权 227
三、国际破产的法律适用 229
第九章
知识产权 231
第一节
知识产权的法律冲突及法律适用 231
一、知识产权的法律冲突 231
二、知识产权的法律适用 231
第二节
保护知识产权的国际条约 234
一、主要工业产权公约 234
二、主要著作权公约 237
第三节
保护知识产权的国际组织 242
一、世界知识产权组织（WIPO） 243
二、世界贸易组织（WTO） 244
第四节
我国有关知识产权国际保护的立法 246
一、国际法源 246
二、国内法源 246
第十章
合同（总论） 249
第一节
概述 249
第二节
当事人意思自治原则 251
一、当事人意思自治原则的起源和实践 251
二、当事人协议选择法律的方式 252
三、当事人协议选择法律的时间和范围 257
四、意思自治的限制问题 258
第三节
“最密切联系”原则 260
一、最密切联系原则的产生与发展 260
二、特征履行说 266
三、利益分析说 268
四、合同要素分析法 269
五、合同自体法 274
第四节
缔约能力 275
一、选择采用当事人属人法 275
二、选择采用属人法与合同缔结地法 276
三、选择采用合同准据法（即支配合同成立和效力的法律） 276
第五节
合同的形式 277
一、适用缔约地法 277
二、适用合同缔结地法或合同准据法 278
三、适用合同准据法 279
第六节
合同的成立、效力及其他 280
一、合同的成立 280
二、合同的效力 281
三、合同的解释 282
四、合同的消灭 283
第七节
我国涉外合同法律适用的立法和实践 284
一、意思自治原则的适用 285
二、最密切联系原则的适用 286
三、国际条约和国际惯例的适用 287
第十一章
合同（分论） 289
第一节
国际货物买卖合同 289
一、国际货物买卖合同的概念 289
二、国际货物买卖合同的成立及其主要内容 289
三、1980年《联合国国际货物销售合同公约》 290
四、1974年《联合国国际货物买卖时效期限公约》 294
五、1986年《国际货物销售合同法律适用公约》 295
六、国际贸易惯例 296
七、交货共同条件 298
八、1994年《国际商事合同通则》 299
第二节
国际货物运输合同 300
一、概述 300
二、国际海上货物运输 301
三、国际铁路货物运输 304
四、国际航空货物运输 305
五、国际货物多式联运 308
第三节
国际货物运输保险合同 310
一、国际货物运输保险合同的形式和订立 310
二、国际货物运输保险的险别 310
三、保险人和被保险人的主要权利和义务 313
四、索赔、争议的解决及法律适用 313
第四节
国际贸易支付合同 314
一、概述 314
二、国际贸易支付方式 315
三、国际贸易支付中的法律适用 317
四、我国关于涉外票据法律适用的规定 320
第五节
国际技术转让合同 320
一、概述 320
二、国际许可证合同 322
三、限制性商业条款 323
四、国际技术转让中的法律适用 324
第六节
国际私人投资合同 325
第七节
国际贷款协议 326
一、 概述 326
二、 国际贷款协议的法律适用 326
第八节
国际劳务合作合同 327
一、概述 327
二、国际工程承包合同 327
三、国际劳务合同 328
第十二章
法定之债 331
第一节
侵权行为 331
一、侵权行为之债的法律冲突 331
二、侵权行为之债的法律适用 331
三、侵权行为准据法理论新发展 333
四、我国关于涉外侵权行为法律适用的一般规定 335
第二节
几种特殊侵权行为的法律适用 336
一、海上侵权行为 336
二、国际油污损害 338
三、空中侵权行为 341
四、涉外公路交通事故 344
五、涉外产品责任 345
第三节
不当得利和无因管理 346
一、不当得利 346
二、无因管理 348
第十三章
婚姻家庭 351
第一节
结婚 351
一、结婚实质要件的法律适用 351
二、结婚形式要件的法律适用 353
三、几种特别形式的结婚 354
四、我国有关涉外结婚的法律规定 355
第二节
离婚 356
一、离婚的管辖权 356
二、离婚的法律适用 357
三、我国有关涉外离婚的法律规定 359
第三节
夫妻关系 360
一、夫妻人身关系 360
二、夫妻财产关系 362
第四节
亲子关系 364
一、婚生子 364
二、非婚生子女的准正（Legitimation） 365
三、父母子女关系的准据法 367
第五节
收养 368
一、涉外收养的法律适用 368
二、关于收养的国际公约 370
第六节
监护与扶养 372
一、监护 372
二、扶养 373
第十四章
继承 377
第一节
法定继承 377
一、法定继承的准据法 377
二、法定继承准据法的适用范围 380
第二节
遗嘱继承 381
一、遗嘱继承的法律冲突 381
二、遗嘱继承的准据法 383
第三节
关于遗嘱和继承的海牙公约 386
一、《遗嘱处分方式法律冲突公约》 386
二、《遗产国际管理公约》 386
三、《死者遗产继承的准据法公约》 387
第十五章
区际法律冲突 391
第一节
区际冲突法的概念 391
一、区际法律冲突的概念 391
二、区际私法的概念 392
三、区际法律冲突的解决途径 393
第二节
中国区际法律冲突概述 395
一、中国区际法律冲突的形成 395
二、中国区际法律冲突的特点 396
第三节
中国区际法律冲突的解决 398
一、区际私法立法的基本原则 398
二、解决区际法律冲突的步骤 399
附
录 401
中国相关法律法规 401
参考书目 407