第一节 中外合资经营企业法（1）

利用外资，鼓励外商来中国投资举办外商投资企业，是我国实行对外开放的重要组成部分。随着我国对外开放的程度和范围的不断扩大，外商投资企业已遍布全国各地，深入到社会经济的许多行业，对推动我国技术的进步和经济的快速发展发挥了巨大作用。为了扩大国际经济合作和技术交流，促进我国国民经济的发展，我国针对不同外商投资企业的特点，分别制定了《中华人民共和国中外合资经营企业法》（以下简称《合营企业法》）、《中华人民共和国中外合作经营企业法》（以下简称《合作企业法》）和《中华人民共和国外资企业法》（以下简称《外资企业法》）及配套的实施条例或细则。

根据外商投资企业设立时法律依据的不同，可以将其分为中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业三种。其中，中外合资经营企业是根据我国《合营企业法》设立的；中外合作经营企业是根据我国《合作企业法》设立的；外资企业是根据我国《外资企业法》设立的。通常简称为“三资”企业。

我国《公司法》第２１８条规定：“外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法；有关外商投资的法律另有规定的，适用其规定。”可见，《公司法》是外商投资企业适用的一般法，而专门规定外商投资企业的法律属于特别法，应优先适用。此外，由于外商投资股份有限公司是根据《公司法》设立的，因此在法律适用上应首先适用《公司法》。

第一节 中外合资经营企业法

一、中外合资经营企业的概念和法律特征

中外合资经营企业，简称合营企业，是指外国的企业、公司和其他经济组织或个人（以下简称外国合营者）同中国的公司、企业或其他经济组织（以下简称中国经营者），按照平等互利的原则和中国法律，经中国政府批准，在中华人民共和国境内，共同投资、共同经营、共享利益、共担风险的股权式企业。

合营企业是中国的企业。它具有以下法律特征：（１）中外双方共同出资，外方既可以是经济组织，也可以是自然人；中方只能是经济组织，不能是个人。（２）合营企业是根据《合营企业法》和合营企业合同设立的。合营各方的权利和义务主要是根据股权确定的。（３）采用有限责任公司形式，具有中国法人资格。（４）外方的出资占注册资本的比例一般不低于２５％。

我国《合营企业法》是１９７９年７月１日由第五届全国人民代表大会第二次会议通过并公布实施的。该法于１９９０年４月４日由第七届全国人民代表大会第三次会议作过一次修正。

２００１年３月１５日，第九届全国人民代表大会第四次会议对该法作了第二次修正。《合营企业法》全文只有十六条，内容比较概括，难以具体规定合营企业的行为。因此，１９８３年９月２０日国务院发布了《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》（以下简称《合营企业法实施条例》），该条例经过多次修订，现在施行的是２００１年７月２２日修订、２００１年８月１日发布的文本。

二、中外合资经营企业的设立

对合营企业的设立，我国实行核准主义设立原则。即申请设立合营企业除了应具备法定的条件外，还要取得审批机构的批准。

（一）设立的基本条件

在中国设立合营企业依法应具备以下条件：（１）采用先进技术设备和科学管理方法，能增加产品品种，提高产品质量和产量，节约能源和材料；（２）有利于技术改造，能做到投资少、见效快、收益大；（３）能扩大产品出口，增加外汇收入；（４）能培训技术人员和经营管理人员。

根据《合资企业法实施条例》第４条的规定，申请设立合营企业有下列情况之一的，不予批准：（１）有损中国主权的；（２）违反中国法律的；（３）不符合中国国民经济发展要求的；（４）造成环境污染的；（５）签订的协议、合同、章程显属不公平，损害合营一方权益的。

（二）设立的程序

１．申请

申请设立合营企业，由中外合营者共同向审批机构报送下列文件：（１）设立合营企业的申请书；（２）合营各方共同编制的可行性研究报告；（３）由合营各方授权代表签署的合营企业协议、合同和章程；（４）由合营各方委派的合营企业董事长、副董事长、董事人选名单；（５）审批机构规定的其他文件。